style="max-height: 80vh;">
3.3. Сохранение права на ежемесячное пособие
[an error occurred while processing this directive]
3.3. Сохранение права на ежемесячное пособие
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется, если лицо, находящееся в соответствующем отпуске, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения.
Согласно ст. 93 ТК РФ работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет).
Неполным считают рабочее время, продолжительность которого меньше, чем его нормальная продолжительность.
Представители ФСС России считают, что этот режим должен соответствовать определению сокращенного рабочего времени, содержащемуся в Положении о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденном постановлением Государственного комитета по труду СССР и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51. Это следует из анализа арбитражной практики.
Пункт 8 Положения N 111/8-51 предусматривает:
сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;
сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);
сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.
Этим же пунктом определено: при установлении режимов труда с неполным рабочим временем продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее четырех часов и рабочей недели - менее 20-24 часов соответственно при пяти- и шестидневной неделе.
Пункт 9 Положения установил: перерыв для отдыха и питания предоставляется женщинам, работающим неполное рабочее время, если продолжительность рабочего дня (смены) превышает четыре часа. Время начала и окончания указанного перерыва устанавливается администрацией с учетом пожеланий работницы.
Иными словами, по мнению ФСС России, максимальная продолжительность работы при неполном рабочем дне по пятидневной рабочей неделе не должна превышать ежедневно семь часов, что в совокупности составляет 35 часов в неделю.
Однако нашлась организация, несогласная с мнением ФСС России и установившая работнице, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, следующий режим работы: с понедельника по четверг - восьмичасовой рабочий день, в пятницу - семичасовой рабочий день. Ведь согласно ст. 91 ТК РФ рабочее время не может превышать 40 часов в неделю. Поэтому даже сокращение его на один час в неделю уже является неполным рабочим временем. Это следует из Конвенции МОТ от 24.06.1994 N 175 и письма Роструда от 08.06.2007 N 1619-6.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 29.08.2008 N 17АП-5107/2008-АК указал следующее. Поскольку Трудовым кодексом РФ не установлены пределы сокращения рабочего времени, нормы Положения N 111/8-51, принятого до принятия ТК РФ, следует признать противоречащими последнему.
Судьи решили: женщина, работающая по 39 часов в неделю при норме 40 часов, также имеет право на пособие по уходу за ребенком.
Другая организация решила пойти иным путем. Ее работница согласно приказу и табелям учета рабочего времени прервала отпуск по уходу за ребенком и приступила к работе на условиях неполной рабочей недели. Однако зарплата работнице была начислена и выплачена в полном объеме согласно штатному расписанию. ФСС России пришел к выводу, что работница не имеет права на получение пособия.
Однако ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 15.10.2008 N Ф04-6454/2008(14533-А70-25) установил: согласно ст. 93 ТК РФ при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.
Поскольку работодатель обязан выплачивать заработную плату, в т.ч. в зависимости от выполненного им объема работы, это не исключает выплату заработной платы в полном объеме.
Впрочем, есть и иные решения.
Арбитраж
ФСС России установил, что гражданке С., находящейся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, было разрешено работать на условиях неполного рабочего времени (с сокращением рабочего времени с 7,2 до 6,2 часов). Дополнительным соглашением к трудовому договору определено начисление заработной платы С. производить как за полный рабочий день.
Из табеля учета рабочего времени С. следовало, что ее рабочий день составлял 6,2 часа в день. Оплата заработной платы С. производилась в полном объеме, а не пропорционально отработанному времени (с учетом сокращенного рабочего времени).
По мнению ФСС России, это повлекло неправомерное расходование средств на выплату пособия.
Суд установил: согласно ст. 93 ТК РФ при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Поскольку работодатель в нарушение ст. 93 ТК РФ расчет заработной платы пропорционально отработанному времени не сделал, следовательно, пособие было выплачено с нарушением действующего законодательства и возмещению за счет средств ФСС России не подлежит.
(постановление ФАС Волго-Вятского округа
от 02.09.2010 N А29-10887/2009)
ФАС Уральского округа в постановлении от 26.05.2010 N А50-31400/2009 решил: право на пособие по уходу за ребенком имеют и работницы, которые перед уходом в декретный отпуск работали в режиме неполного рабочего времени, а после рождения ребенка возобновили работу в прежнем режиме.
Хочется предостеречь работодателей, оформляющих женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, и еще об одной проблеме. Согласно ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый. При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.
По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.
Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.
Иными словами, принимая на работу женщину, имеющую ребенка в возрасте до полутора лет, на пять рабочих дней в неделю на неполный рабочий день на семь часов в день, нужно учитывать, что у нее набираются перерывы для кормления ребенка по одному часу в день. Поскольку эти перерывы включаются в рабочее время, это в сумме дает полную рабочую неделю, при которой пособие по уходу за ребенком уже выплачиваться не должно.
Следовательно, в нашем случае неполным рабочим временем будет считаться сумма рабочего времени и времени перерывов для кормления ребенка, составляющая менее 40 часов в неделю при нормальном режиме работы.
Обратите внимание!
Работодатель обязан предоставлять женщине, имеющей детей в возрасте до полутора лет, оплачиваемые перерывы для кормления ребенка независимо от того, кормит она ребенка грудью или нет.
У многих организаций возникает вопрос по поводу наличия у женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком и работающих на условиях неполного рабочего времени, права на оплату пособия по временной нетрудоспособности.
С одной стороны, пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска (п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ). Работница в период ухода за ребенком в возрасте до полутора лет находится как раз в частично оплачиваемом отпуске.
С другой стороны, при временной нетрудоспособности лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, работающих на условиях неполного рабочего времени или на дому, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях (п. 24 Порядка N 514).
Насколько правомерно выплачивать за один и тот же период и пособие по уходу за ребенком, и пособие по временной нетрудоспособности?
Официальных разъяснений на этот счет ФСС России пока не дал. Однако заместитель руководителя Департамента правового обеспечения ФСС России Г.А. Орлова в частных разъяснениях высказала следующее мнение.
Женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и работающая на условиях неполного рабочего времени, имеет право на получение всех видов пособий, выплачиваемых за счет средств обязательного социального страхования. К ним, в частности, относится пособие, выплачиваемое в случае временной нетрудоспособности самой женщины, а также пособие по уходу за больным ребенком.
При этом пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается в общем порядке, установленном действующим законодательством.
Лицам, имеющим право как на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, так и на пособие по безработице, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.
Если указанное лицо хочет получать ежемесячное пособие по уходу за ребенком, оно должно представить в орган социальной защиты населения по месту жительства справку из органа государственной службы занятости населения о невыплате пособия по безработице.
В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий.
Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, вправе со дня рождения ребенка получать либо это пособие, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.
Лицам, имеющим право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком по нескольким основаниям, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.
Обратите внимание!
Несмотря на то что во всех документах присутствует фраза "до достижения возраста полутора лет", пособие выплачивается по день исполнения ребенку возраста полутора лет включительно.
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется, если лицо, находящееся в соответствующем отпуске, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения.
Согласно ст. 93 ТК РФ работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет).
Неполным считают рабочее время, продолжительность которого меньше, чем его нормальная продолжительность.
Представители ФСС России считают, что этот режим должен соответствовать определению сокращенного рабочего времени, содержащемуся в Положении о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденном постановлением Государственного комитета по труду СССР и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 N 111/8-51. Это следует из анализа арбитражной практики.
Пункт 8 Положения N 111/8-51 предусматривает:
сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;
сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);
сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.
Этим же пунктом определено: при установлении режимов труда с неполным рабочим временем продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее четырех часов и рабочей недели - менее 20-24 часов соответственно при пяти- и шестидневной неделе.
Пункт 9 Положения установил: перерыв для отдыха и питания предоставляется женщинам, работающим неполное рабочее время, если продолжительность рабочего дня (смены) превышает четыре часа. Время начала и окончания указанного перерыва устанавливается администрацией с учетом пожеланий работницы.
Иными словами, по мнению ФСС России, максимальная продолжительность работы при неполном рабочем дне по пятидневной рабочей неделе не должна превышать ежедневно семь часов, что в совокупности составляет 35 часов в неделю.
Однако нашлась организация, несогласная с мнением ФСС России и установившая работнице, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, следующий режим работы: с понедельника по четверг - восьмичасовой рабочий день, в пятницу - семичасовой рабочий день. Ведь согласно ст. 91 ТК РФ рабочее время не может превышать 40 часов в неделю. Поэтому даже сокращение его на один час в неделю уже является неполным рабочим временем. Это следует из Конвенции МОТ от 24.06.1994 N 175 и письма Роструда от 08.06.2007 N 1619-6.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 29.08.2008 N 17АП-5107/2008-АК указал следующее. Поскольку Трудовым кодексом РФ не установлены пределы сокращения рабочего времени, нормы Положения N 111/8-51, принятого до принятия ТК РФ, следует признать противоречащими последнему.
Судьи решили: женщина, работающая по 39 часов в неделю при норме 40 часов, также имеет право на пособие по уходу за ребенком.
Другая организация решила пойти иным путем. Ее работница согласно приказу и табелям учета рабочего времени прервала отпуск по уходу за ребенком и приступила к работе на условиях неполной рабочей недели. Однако зарплата работнице была начислена и выплачена в полном объеме согласно штатному расписанию. ФСС России пришел к выводу, что работница не имеет права на получение пособия.
Однако ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 15.10.2008 N Ф04-6454/2008(14533-А70-25) установил: согласно ст. 93 ТК РФ при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.
Поскольку работодатель обязан выплачивать заработную плату, в т.ч. в зависимости от выполненного им объема работы, это не исключает выплату заработной платы в полном объеме.
Впрочем, есть и иные решения.
Арбитраж
ФСС России установил, что гражданке С., находящейся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, было разрешено работать на условиях неполного рабочего времени (с сокращением рабочего времени с 7,2 до 6,2 часов). Дополнительным соглашением к трудовому договору определено начисление заработной платы С. производить как за полный рабочий день.
Из табеля учета рабочего времени С. следовало, что ее рабочий день составлял 6,2 часа в день. Оплата заработной платы С. производилась в полном объеме, а не пропорционально отработанному времени (с учетом сокращенного рабочего времени).
По мнению ФСС России, это повлекло неправомерное расходование средств на выплату пособия.
Суд установил: согласно ст. 93 ТК РФ при работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ. Поскольку работодатель в нарушение ст. 93 ТК РФ расчет заработной платы пропорционально отработанному времени не сделал, следовательно, пособие было выплачено с нарушением действующего законодательства и возмещению за счет средств ФСС России не подлежит.
(постановление ФАС Волго-Вятского округа
от 02.09.2010 N А29-10887/2009)
ФАС Уральского округа в постановлении от 26.05.2010 N А50-31400/2009 решил: право на пособие по уходу за ребенком имеют и работницы, которые перед уходом в декретный отпуск работали в режиме неполного рабочего времени, а после рождения ребенка возобновили работу в прежнем режиме.
Хочется предостеречь работодателей, оформляющих женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, и еще об одной проблеме. Согласно ст. 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый. При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.
По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.
Перерывы для кормления ребенка (детей) включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.
Иными словами, принимая на работу женщину, имеющую ребенка в возрасте до полутора лет, на пять рабочих дней в неделю на неполный рабочий день на семь часов в день, нужно учитывать, что у нее набираются перерывы для кормления ребенка по одному часу в день. Поскольку эти перерывы включаются в рабочее время, это в сумме дает полную рабочую неделю, при которой пособие по уходу за ребенком уже выплачиваться не должно.
Следовательно, в нашем случае неполным рабочим временем будет считаться сумма рабочего времени и времени перерывов для кормления ребенка, составляющая менее 40 часов в неделю при нормальном режиме работы.
Обратите внимание!
Работодатель обязан предоставлять женщине, имеющей детей в возрасте до полутора лет, оплачиваемые перерывы для кормления ребенка независимо от того, кормит она ребенка грудью или нет.
У многих организаций возникает вопрос по поводу наличия у женщин, находящихся в отпуске по уходу за ребенком и работающих на условиях неполного рабочего времени, права на оплату пособия по временной нетрудоспособности.
С одной стороны, пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается за период освобождения работника от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением случаев утраты трудоспособности работником вследствие заболевания или травмы в период ежегодного оплачиваемого отпуска (п. 1 ст. 9 Закона N 255-ФЗ). Работница в период ухода за ребенком в возрасте до полутора лет находится как раз в частично оплачиваемом отпуске.
С другой стороны, при временной нетрудоспособности лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, работающих на условиях неполного рабочего времени или на дому, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях (п. 24 Порядка N 514).
Насколько правомерно выплачивать за один и тот же период и пособие по уходу за ребенком, и пособие по временной нетрудоспособности?
Официальных разъяснений на этот счет ФСС России пока не дал. Однако заместитель руководителя Департамента правового обеспечения ФСС России Г.А. Орлова в частных разъяснениях высказала следующее мнение.
Женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет и работающая на условиях неполного рабочего времени, имеет право на получение всех видов пособий, выплачиваемых за счет средств обязательного социального страхования. К ним, в частности, относится пособие, выплачиваемое в случае временной нетрудоспособности самой женщины, а также пособие по уходу за больным ребенком.
При этом пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет выплачивается в общем порядке, установленном действующим законодательством.
Лицам, имеющим право как на ежемесячное пособие по уходу за ребенком, так и на пособие по безработице, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.
Если указанное лицо хочет получать ежемесячное пособие по уходу за ребенком, оно должно представить в орган социальной защиты населения по месту жительства справку из органа государственной службы занятости населения о невыплате пособия по безработице.
В случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий.
Матери, имеющие право на пособие по беременности и родам, вправе со дня рождения ребенка получать либо это пособие, либо ежемесячное пособие по уходу за ребенком с зачетом ранее выплаченного пособия по беременности и родам, если размер пособия по уходу за ребенком выше, чем размер пособия по беременности и родам.
Лицам, имеющим право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком по нескольким основаниям, предоставляется право выбора получения пособия по одному из оснований.
Обратите внимание!
Несмотря на то что во всех документах присутствует фраза "до достижения возраста полутора лет", пособие выплачивается по день исполнения ребенку возраста полутора лет включительно.
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций