Бухгалтерия в вопросах и ответах!
style="max-height: 50vh;">
style="max-height: 80vh;">

Токенизация долга и капитала компании

style="max-height: 50vh;">
Токенизация долга и капитала компании

Инструментами данного типа токенизации выступают токены-акции (equity tokens) и токены-облигации (debt tokens), которые позволяют привлекать инвесторов в компанию взамен на предоставленное обеспечение в виде долгового обязательства или предоставления доли в капитале компании. При этом следует отметить условность используемого термина "токены-акции", под которым в этом контексте понимаются токенизированные доли в компании. Иными словами, можно говорить о дроблении долей в компании или долговых обязательствах путем токенизации.
К этой категории относятся токены, предназначенные для торговли, основной целью которых является предоставление владельцам права голоса или финансовых прав. Она, в частности, охватывает случаи, когда токены представляют собой права, аналогичные правам на ценную бумагу, т.е. долговой или долевой инструмент. Д. Тапскотт полагает, что существует "шесть типов токенов, основанных на ценных бумагах как активах: токены облигаций; контракты "умных" свопов; опционы; акции; облигации и фьючерсные контракты" <1>.
--------------------------------
<1> Tapscott A. Taxonomy of crypto-assets, speech during "Consensus 2018", 4th annual blockchain technology summit, May 2018.

По мнению некоторых исследователей, токены, обеспеченные долговыми и корпоративными активами, используются преимущественно для финансирования начинающих компаний, которые, в свою очередь, обходят посредников, таких как инвестиционные банки и традиционные биржи <1>. Однако это не всегда так. К моменту токенизации долг и капитал компании уже признаются активами, которыми можно торговать на рынке, но блокчейн делает этот процесс более эффективным, значительно увеличивая рынок.
--------------------------------
<1> См., например: Bheemaiah K., Collomb A. Cryptoasset valuation: Identifying the variables of analysis // Louis Bachelier Institute, Working Report v1.0, 19 October 2018; Lachgar K., Sutour J. Le token, un objet digital non ? // Option Finance, 13 November 2017; Nowak G.J., Guagliardo J.C. Blockchain and initial coin offerings: SEC provides first US securities law guidance // Harvard Law School Forum on Corporate Governance and Financial Regulation, 2017; De Vauplane H. Quelle  pour les offres publiques en cryptomonnaies (ICO)? URL: https://www.mondaq.com/france/financial-services/613232/quelle-rgulation-pour-les-offres-publiques-en-cryptomonnaies-ico.

Суть токенизации долга или капитала компании заключается в привлечении инвестиций с помощью размещения некоторых финансовых инструментов. Многие исследователи, а вслед за ними и ведомства <1> во главу угла при рассмотрении особенностей токенов акций или облигаций ставят их квалификацию в качестве финансовых инструментов (их еще называют "токенированным финансовым инструментом" <2>).
--------------------------------
<1> A list of what constitute a "financial instrument" is contained in Directive 2014/65/EU of the European Parliament and of the Council of 15 May 2014 on markets in financial instruments and amending Directive 2002/92/EC and Directive 2011/61/EU [2014]. OJ L 173/349 (Directive 2014/65/EU).
<2> Yermack D. Corporate governance and blockchains // Review of Finance. 2017. Vol. 21. N 1. P. 7 - 31.

Для выявления инвестиционной природы токена в американской доктрине обращаются к понятию инвестиционного контракта между эмитентом и инвестором <1>. Для квалификации токена в качестве инвестиционного контракта используется тест Хоуи (Howey test), который был впервые применен в деле "Комиссия по ценным бумагам и биржам против Хоуи" <2>, рассмотренном Верховным судом США в 1946 г. Данный тест определяет границы инвестиционного контракта как универсального класса ценных бумаг.
--------------------------------
<1> Henning J. The Howey Test: Are Crypto-Assets Investment Contracts? // University of Miami Business Law Review, 2018. Vol. 27. N 1. URL: https://repository.law.miami.edu/umblr/vol27/iss1/6.
<2> (US) SEC v. W.J. Howey Co., 328 U.S. 293 (1946).

В соответствии с тестом Хоуи возникшие отношения являются инвестиционным контрактом, если 1) есть вложение денежных средств 2) в совместное предприятие 3) с разумным ожиданием прибыли и 4) ожидание прибыли основывается на производственных или организаторских способностях и действиях других лиц. Согласно этому тесту, чтобы вложение денежных средств признавалось инвестиционным контрактом, должны быть выполнены все четыре указанных условия в каждой конкретной ситуации <1>. Комиссия по ценным бумагам США часто подчеркивает в различных документах, что она применяет фактический анализ к каждому отдельному токену, чтобы определить, является ли он ценной бумагой, потому что форма не должна превалировать над сущностью и основное внимание должно уделяться экономическому смыслу сделки, а не ее названию <2>.
--------------------------------
<1> What The Howey Test Misses About Crypto Assets By Boris Richard. URL: https://www.fticonsulting.com/~/media/Files/us-files/insights/artic-les/2019/jul/what-howey-test-misses-about-crypto-assets.pdf.
<2> Digital and Digitized Assets: Federal and State Jurisdictional Issues Prepared By: American Bar Association Derivatives and Futures Law Committee Innovative Digital Products and Processes Subcommittee. URL: https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/buslaw/committees/CL620000pub/digital_assets.pdf.

Одним из важнейших вопросов токенизации путем дробления долга или капитала компании является вопрос о разумном ожидании прибыли в будущем. Чтобы оценить, существует ли ожидаемая прибыль, суды, как правило, определяют ее как денежный прирост, полученный от увеличения стоимости капитала в результате развития первоначальных инвестиций. Прибыль также может быть получена от участия в доходах, полученных в результате использования средств инвесторов. Проблема, по мнению ученых, заключается в том, что при таком понимании любая "продажа токена будет свидетельствовать о его инвестиционном характере, даже если по всем остальным характеристикам этот токен являлся платежным или утилитарным" <1>.
--------------------------------
<1> Abdel-Qader A. SEC Provides Clarity on When Crypto Assets Deem Securities. URL: https://www.financemagnates.com/cryptocurrency/reg-ulation/sec-provides-clarity-on-when-crypto-assets-deem-securities/.

Экономический эффект токенизации состоит в повышении ликвидности долговых и корпоративных активов, что позволяет компаниям получать доступ к прямым инвестициям и легко адаптироваться к рыночным колебаниям. В данном случае ликвидность может быть определена как "способность торговать значительным количеством ценных бумаг по низкой цене в короткие сроки" <1>. Блокчейн позволяет существенно увеличить ликвидность, т.к. при токенизации ценных бумаг снижаются затраты и сокращается время, обычно необходимые для проведения и расчета сделок с ценными бумагами.
--------------------------------
<1> Holden C., Jacobsen S., Subrahmanyam A. The empirical analysis of liquidity // Foundations and Trends in Finance. 2013. N 8. P. 265 - 365.

Токенизация долговых обязательств и капитала компании также позволяет компаниям, привлекающим капитал, не зависеть от доверенного посредника или третьей стороны в процессе представления и передачи стоимости. Способность поддерживать и передавать ценность, а также способность обходиться без третьих сторон рассматривается учеными как два основных преимущества <1>, предоставляемого токенизацией на основе технологии блокчейн. Тем самым токены акций и облигаций "выполняют функцию долевого инструмента" <2>, они могут быть перепроданы на вторичном рынке через брокеров, биржевые платформы или внебиржевые сделки.
--------------------------------
<1> Fernandez-Herraiz C., Esclapes-Membrives S., Prado-Dominguez A.J. Tokens and Tokenization: Still a Gordian Knot for the Future of FinTech? // Emerging Tools and Strategies for Financial Management. IGI Global, 2020. P. 32 - 58.
<2> The Financial Action Task Force (FATF), Virtual Currencies - Key Definitions and Potential AML/CFT Risks, June 2014. URL: https://www.fatf-gafi.org/media/fatf/documents/reports/Virtual-currency-key-definitions-and-potential-aml-cft-risks.pdf.

Важной характеристикой данного вида токенизации является их вариативность. В зависимости от специфики конкретного проекта каждый криптоактив будет иметь свои собственные базовые параметры (дизайн) и будет предоставлять определенный набор прав третьим лицам. Наиболее ярко это особенность проявляется в токенах-акциях, допускающих "расщепление корпоративных прав участия" <1>.
--------------------------------
<1> Marks H. The future of US securities will be tokenized // Medium, 2018.

В литературе данная проблема была обозначена <1>, но не стала предметом отдельного исследования. С позиции корпоративного управления токенизация капитала компании может приводить к неравному наделению корпоративными правами инвесторов как участников корпорации. Иногда данный вид токенов называют "оцифрованной криптоверсией акций" (digitized cryptoversion of equity shares) <2>.
--------------------------------
<1> Howell S.T., Niessner M., Yermack D. Initial coin offerings: Financing growth with cryptocurrency token sales // National Bureau of Economic Research, 2018. No. w24774; Санникова Л.В. Блокчейн в корпоративном управлении: проблемы и перспективы // Право и экономика. 2019. N 4. С. 27 - 36.
<2> Frankenfield J. Tokenized Equity, 2020. URL: https://www.investopedia.com/terms/t/tokenized-equity.asp.

В настоящее время в большинстве случаев токены не предоставляют все права, связанные с инструментами долевого участия (права собственности и контроля в корпорации), или "имеют характеристики, сопоставимые с инвестициями... но структурированы таким образом, что они выходят за рамки регулятивного периметра (намеренно или нет)" <1>. Например, токены могут не предоставлять инвесторам права голоса, права на дивиденды и (или) ликвидационную квоту и др. <2>. То есть в зависимости от выбранной модели токенизации капитала компании держатели токенов-акций могут не обладать всем объемом прав акционера, обладающего традиционными акциями.
--------------------------------
<1> Financial Conduct Authority, English HM Treasury and Bank of England, Cryptoassets Taskforce: final report, October 2018, 20 p. URL: https://assets.publishing.service.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attach-ment_data/file/752070/cryptoassets_taskforce_final_report_final_web.pdf.
<2> French financial regulator AMF, Summary of replies to the public consultation on Initial Coin Offerings (ICOs) and update on the UNICORN Programme, 22 February 2018. URL: https://www.amf-france.org/en/news-publications/public-consultations/summary-replies-public-consultation-initial-coin-of-ferings-icos-and-update-unicorn-programme.

Это приводит к появлению новых видов заинтересованных лиц в отношении корпорации, таких держателей криптоактивов без голоса. То есть фактически данный тип криптоактивов может обладать несколькими качествами и ценностью сам по себе, не в связи с возможностью получения корпоративного контроля в компании, проведшей токенизацию капитала.
Криптоактивы и, следовательно, токены акций теоретически могут торговаться в течение всего года и без каких-либо ограничений по границам или географическому времени на криптоактивах бирж, в отличие от традиционных корпоративных акций и финансовых инструментов. Кроме того, как доказали S. Blemus и D. Guegan, особенности, связанные с техническими маркерами токенизированных акций, позволяют автоматизировать и ускорить процесс передачи токенов с помощью смарт-контрактов, относящихся к этим криптоактивам, наиболее простым и эффективным способом <1>. В то же время лишение токена капитала возможности корпоративного управления может привести к переходу его в качество утилитарного токена или платежного токена.
--------------------------------
<1> , Guegan D. Initial Crypto-asset Offerings (ICOs), tokenization and corporate governance // arXiv preprint arXiv:1905.03340. 2019.

Безымянная страница
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги
для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
-
Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
-
Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
-
Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
-
Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
-
Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
-
Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
-
Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
-
Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
-
Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
-
Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
-
Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
-
Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
-
Региональное финансовое право: Монография
-
Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
-
Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
-
Налоговое право: Курс лекций


Copyright 2021. Бухгалтерия в вопросах и ответах. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!