style="max-height: 80vh;">
"До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности"
(Бирюков Д.О.)
(вступ. сл. И.С. Шиткиной)
("Статут", 2020)
(Бирюков Д.О.)
(вступ. сл. И.С. Шиткиной)
("Статут", 2020)
style="max-height: 50vh;">
Определение цены и оплата акций в рамках допэмиссии
Определение цены размещения дополнительных акций или порядка ее определения отнесено к компетенции совета директоров (подп. 7 п. 1 ст. 65 Закона об АО).
Цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения дополнительных акций) либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров не позднее начала размещения акций, должны содержаться в решении об увеличении уставного капитала общества (п. 4 ст. 28 Закона об АО).
Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения устанавливается в соответствии со ст. 77 Закона об АО (п. 4 ст. 28 Закона об АО), т.е. должны определяться по рыночной стоимости.
Закон об акционерных обществах не устанавливает требований об обязательном привлечении обществом независимого оценщика для целей определения советом директоров цены размещения эмиссионных ценных бумаг посредством подписки <1>.
--------------------------------
<1> Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 27 декабря 2016 г. N Ф09-6005/15 по делу N А76-12340/2014; Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15 апреля 2015 г. N Ф01-372/15 по делу N А79-3449/2014.
В случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения (п. 2 ст. 77 Закона об АО).
Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты и могут оплачиваться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку, а при размещении посредством закрытой подписки - также путем зачета денежных требований к обществу. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций - решением об их размещении.
Оплата акций имуществом - достаточно распространенный способ расчетов при допэмиссии по закрытой подписке. Нередко таким способом пользуется государство, оплачивая акции компаний с государственным участием при их создании, а также материнские компании при создании и (или) докапитализации своих дочерних обществ.
В случае закрытой эмиссии в пользу мажоритарного акционера или подконтрольного ему лица нередки злоупотребления при определении стоимости акций и способа оплаты.
Д. Ловырев отмечает: "Зачастую подобные эмиссии проходят по закрытой подписке, а их условиями предусматривается оплата акций имуществом, которым владеет мажоритарный акционер (акции других компаний и т.д.) и в котором у общества может и не быть необходимости. С точки зрения мажоритария, имущество фактически перекладывается из одного кармана в другой. Миноритарии же вынуждены оплачивать акции дополнительной эмиссии деньгами" <1>.
--------------------------------
<1> Ловырев Д. Указ. соч.
При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об АО, т.е. должна определяться по рыночной стоимости. Кроме того, при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров, не может быть выше величины оценки, произведенной оценщиком.
Оплата акций имуществом используется и при увеличении уставного капитала общества по открытой подписке.
При этом в качестве имущества, принимаемого в оплату акций, решением общего собрания акционеров может быть определено конкретное имущество, принадлежащее мажоритарному акционеру, а также имущество, принадлежащее на дату принятия собранием решения об увеличении уставного капитала самому обществу (эмитенту), но находящееся в стадии отчуждения обществом. Во всяком случае именно такой вывод следует из судебных актов по делу N А59-1421/2017. Так, в частности, в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 января 2018 г. N Ф03-5561/17 по делу N А59-1421/2017 суд указал следующее:
"...суды первой и апелляционной инстанций верно указали, что помимо имущества, указанного в перечне, которое может быть принято в оплату размещаемых акций, предусмотрена оплата иным имуществом (акции ОАО "СЭК"), а также денежными средствами.
Таким образом, любой участник подписки, в том числе истец, а также любой владелец акций ОАО "СЭК" либо владелец имущества, указанного в прилагаемом к решению о размещении перечне, имеет право оплатить дополнительные акции общества имуществом либо денежными средствами.
Имущество, принадлежащее ПАО "Сахалинэнерго", на дату принятия собранием оспариваемых решений находилось в стадии отчуждения. 30.12.2016, после одобрения сделки Советом директоров общества, были заключены договоры купли-продажи части имущества... Указанное имущество было продано по цене, определенной независимым оценщиком.
Довод истца об увеличении уставного капитала за счет имущества общества, в связи с чем должно осуществляться размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров (п. 1 ст. 39 Закона об акционерных обществах), правомерно отклонен судами со ссылкой на пункт 16.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг".
Поскольку мажоритарии, в особенности в непубличных компаниях, нередко кредитуют компании своими средствами, конвертируя в последующем долги в акции, распространенным способом оплаты акций при закрытой подписке является зачет требований акционера к обществу. Попытки миноритариев оспорить эмиссии, оплачиваемые зачетом, безуспешны <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2017 г. N Ф05-18472/17 по делу N А41-23227/2017.
При этом необходимо учитывать, что к сделкам, связанным с размещением акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, не применяются положения гл. X и XI Закона об АО (подп. 2 п. 3 ст. 78, подп. 4 п. 2 ст. 81 Закона об АО). То есть приобретение акций в порядке дополнительной эмиссии (при любом способе размещения акций) не требует согласия на совершение или последующего одобрения как крупная сделка и (или) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность.
Кроме того, возможность обмена требований (долгов) на акции, конвертируемые в акции, облигации или иные ценные бумаги, предусматривается для кредиторов общества в рамках мирового соглашения в деле о банкротстве (ст. 156 Закона о банкротстве), а возможность допэмиссии акций по закрытой подписке по решению собрания кредиторов может включаться в план внешнего управления (п. 2 ст. 94, ст. 114 Закона о банкротстве).
Конвертация долга в акции (так называемый конвертированный заем) и предоставление кредиторам корпорации иных возможностей распоряжаться правами из акций не является экстраординарной в российской практике.
РБК Из интервью совладельца онлайн-ритейлера "Юлмарт" Дмитрия Костыгина - Вы были бы готовы пустить "Сбербанк" в акционерный капитал компании? - Почему нет? - А А1 готовы видеть акционером? - Мы здравые, гибкие и опытные бизнесмены. Мы не переживаем, кто у нас акционеры. Можно ведь и гадюк содержать, получая от них пользу, просто держать их надо в террариуме, иметь специальные перчатки, собирать яд в стакан и держать противоядие. Любовь - это поиск оптимального сопряжения. https://www.rbc.ru/interview/business/22/02/2018/5a86c1c29a7947642bd8bbc5?from=center_1 "АвтоВАЗ" докапитализируют в октябре 11 апреля 2018 г. www.kommersant.ru Второй этап докапитализации убыточного "АвтоВАЗа" - конвертация в акции долгов на 61,4 млрд руб. - завершен, заявил в среду глава "Ростеха" Сергей Чемезов. Финальный этап оздоровления убыточного автоконцерна пройдет в октябре: в итоге акционеры концерна "Ростех" и французская Renault нарастят свою долю в "АвтоВАЗе" с 64,6% до 83,5%. Общие вливания контролирующих акционеров в тольяттинский концерн составят более 107 млрд руб. https://www.kommersant.ru/doc/3599617
При увеличении уставного капитала дополнительной эмиссией Закон об АО предусматривает следующие гарантии прав акционеров:
- акционерам публичного АО предоставляется преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа), а также вновь размещаемых дополнительных акций новой категории (типа) и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг либо дополнительных привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций ПАО (п. 1 ст. 40 Закона об АО);
- акционерам, голосовавшим против или не принимавшим участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предоставляется преимущественное право приобретения размещаемых посредством закрытой подписки:
- дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества этой категории (типа);
- вновь размещаемых дополнительных акций публичного общества новой категории (типа) и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций публичного общества, предоставляющих право голоса при решении поставленного на голосование вопроса о размещении указанных ценных бумаг;
- дополнительных привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества, предоставляющих право голоса при решении поставленного на голосование вопроса о размещении указанных ценных бумаг (п. 1.1 ст. 40 Закона об АО).
Преимущественное право не распространяется на размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
Акционеры общества - владельцы привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов не имеют преимущественного права при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции (п. 3 ст. 40 Закона об АО).
Преимущественное право имеют лица, являющиеся акционерами общества:
- на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров - при принятии решения об эмиссии общим собранием акционеров;
- на десятый день после дня принятия советом директоров общества решения об эмиссии, если более поздняя дата не установлена этим решением - при принятии решения об эмиссии советом директоров (п. 2 ст. 40 Закона об АО).
Необходимо учитывать, что принятие решения о дополнительной эмиссии ценных бумаг не предоставляет акционерам права требовать выкупа акций, поскольку такое основание отсутствует в ст. 75 Закона об АО. Отсутствие такого права у акционеров неоднократно подтверждалось и судебными актами. По мнению правоприменителя, надежной защитой интересов акционеров при дополнительной эмиссии является исключительно наличие у них преимущественного права выкупа допэмиссии.
Как указал в своем Постановлении Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ:
"...То обстоятельство, что акционер в силу материальных или иных причин не мог или не хотел реализовать право преимущественного приобретения дополнительно размещаемых акций, свидетельствует либо о его ограниченных финансовых возможностях, либо о нежелании воспользоваться предоставленным правом, но не об ограничении его прав.
Следовательно, принятие общим собранием акционеров ОАО "Бурейская ГЭС" решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не порождает у акционера, голосовавшего против этого решения, права требовать выкупа принадлежащих ему акций общества" <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 21 марта 2006 г. N 13683/05.
Именно отсутствие права требовать выкупа акций при принятии решения о дополнительной эмиссии, по нашему мнению, является главной брешью в защите миноритариев. Не имея финансовой возможности или при отсутствии целесообразности воспользоваться преимущественным правом и выкупить свою часть допэмиссии, миноритарий, по сути, может лишь наблюдать, как сгорают инвестиции и тает его доля в капитале корпорации.
Да, уважаемый читатель, к сожалению, противостоять допэмиссии весьма трудно, а риск лишиться капиталовложений, причем на законных основаниях, велик. Как ты мог видеть из вышеприведенного судебного акта, твои "ограниченные финансовые возможности" для участия в допэмиссии никого не интересуют. Прямо как в том анекдоте:
"И топора нет. И рубля нет, и еще рубль должен. И главное - все правильно!"
"Как же быть?" - спросишь ты, смахнув украдкой слезинку. "Не унывай!" - ответим мы. Какой-нибудь невредный совет на такой случай мы тебе обязательно дадим. Читай дальше!
На общество (эмитента) возлагается ряд обязанностей, в частности:
после государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг и не позднее начала срока их размещения уведомить лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров, с указанием информации:
- о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
- цене их размещения или порядке ее определения;
- порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения;
- порядке, в котором заявления этих лиц о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть поданы в общество, и сроке действия преимущественного права (п. 1 ст. 41 Закона об АО);
до окончания срока действия преимущественного права не размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.
Определение цены размещения дополнительных акций или порядка ее определения отнесено к компетенции совета директоров (подп. 7 п. 1 ст. 65 Закона об АО).
Цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения дополнительных акций) либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров не позднее начала размещения акций, должны содержаться в решении об увеличении уставного капитала общества (п. 4 ст. 28 Закона об АО).
Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения устанавливается в соответствии со ст. 77 Закона об АО (п. 4 ст. 28 Закона об АО), т.е. должны определяться по рыночной стоимости.
Закон об акционерных обществах не устанавливает требований об обязательном привлечении обществом независимого оценщика для целей определения советом директоров цены размещения эмиссионных ценных бумаг посредством подписки <1>.
--------------------------------
<1> Постановления Арбитражного суда Уральского округа от 27 декабря 2016 г. N Ф09-6005/15 по делу N А76-12340/2014; Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15 апреля 2015 г. N Ф01-372/15 по делу N А79-3449/2014.
В случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения (п. 2 ст. 77 Закона об АО).
Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты и могут оплачиваться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку, а при размещении посредством закрытой подписки - также путем зачета денежных требований к обществу. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций - решением об их размещении.
Оплата акций имуществом - достаточно распространенный способ расчетов при допэмиссии по закрытой подписке. Нередко таким способом пользуется государство, оплачивая акции компаний с государственным участием при их создании, а также материнские компании при создании и (или) докапитализации своих дочерних обществ.
В случае закрытой эмиссии в пользу мажоритарного акционера или подконтрольного ему лица нередки злоупотребления при определении стоимости акций и способа оплаты.
Д. Ловырев отмечает: "Зачастую подобные эмиссии проходят по закрытой подписке, а их условиями предусматривается оплата акций имуществом, которым владеет мажоритарный акционер (акции других компаний и т.д.) и в котором у общества может и не быть необходимости. С точки зрения мажоритария, имущество фактически перекладывается из одного кармана в другой. Миноритарии же вынуждены оплачивать акции дополнительной эмиссии деньгами" <1>.
--------------------------------
<1> Ловырев Д. Указ. соч.
При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров общества в соответствии со ст. 77 Закона об АО, т.е. должна определяться по рыночной стоимости. Кроме того, при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной советом директоров, не может быть выше величины оценки, произведенной оценщиком.
Оплата акций имуществом используется и при увеличении уставного капитала общества по открытой подписке.
При этом в качестве имущества, принимаемого в оплату акций, решением общего собрания акционеров может быть определено конкретное имущество, принадлежащее мажоритарному акционеру, а также имущество, принадлежащее на дату принятия собранием решения об увеличении уставного капитала самому обществу (эмитенту), но находящееся в стадии отчуждения обществом. Во всяком случае именно такой вывод следует из судебных актов по делу N А59-1421/2017. Так, в частности, в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 января 2018 г. N Ф03-5561/17 по делу N А59-1421/2017 суд указал следующее:
"...суды первой и апелляционной инстанций верно указали, что помимо имущества, указанного в перечне, которое может быть принято в оплату размещаемых акций, предусмотрена оплата иным имуществом (акции ОАО "СЭК"), а также денежными средствами.
Таким образом, любой участник подписки, в том числе истец, а также любой владелец акций ОАО "СЭК" либо владелец имущества, указанного в прилагаемом к решению о размещении перечне, имеет право оплатить дополнительные акции общества имуществом либо денежными средствами.
Имущество, принадлежащее ПАО "Сахалинэнерго", на дату принятия собранием оспариваемых решений находилось в стадии отчуждения. 30.12.2016, после одобрения сделки Советом директоров общества, были заключены договоры купли-продажи части имущества... Указанное имущество было продано по цене, определенной независимым оценщиком.
Довод истца об увеличении уставного капитала за счет имущества общества, в связи с чем должно осуществляться размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров (п. 1 ст. 39 Закона об акционерных обществах), правомерно отклонен судами со ссылкой на пункт 16.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг".
Поскольку мажоритарии, в особенности в непубличных компаниях, нередко кредитуют компании своими средствами, конвертируя в последующем долги в акции, распространенным способом оплаты акций при закрытой подписке является зачет требований акционера к обществу. Попытки миноритариев оспорить эмиссии, оплачиваемые зачетом, безуспешны <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 18 декабря 2017 г. N Ф05-18472/17 по делу N А41-23227/2017.
При этом необходимо учитывать, что к сделкам, связанным с размещением акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, не применяются положения гл. X и XI Закона об АО (подп. 2 п. 3 ст. 78, подп. 4 п. 2 ст. 81 Закона об АО). То есть приобретение акций в порядке дополнительной эмиссии (при любом способе размещения акций) не требует согласия на совершение или последующего одобрения как крупная сделка и (или) сделка, в совершении которой имеется заинтересованность.
Кроме того, возможность обмена требований (долгов) на акции, конвертируемые в акции, облигации или иные ценные бумаги, предусматривается для кредиторов общества в рамках мирового соглашения в деле о банкротстве (ст. 156 Закона о банкротстве), а возможность допэмиссии акций по закрытой подписке по решению собрания кредиторов может включаться в план внешнего управления (п. 2 ст. 94, ст. 114 Закона о банкротстве).
Конвертация долга в акции (так называемый конвертированный заем) и предоставление кредиторам корпорации иных возможностей распоряжаться правами из акций не является экстраординарной в российской практике.
РБК Из интервью совладельца онлайн-ритейлера "Юлмарт" Дмитрия Костыгина - Вы были бы готовы пустить "Сбербанк" в акционерный капитал компании? - Почему нет? - А А1 готовы видеть акционером? - Мы здравые, гибкие и опытные бизнесмены. Мы не переживаем, кто у нас акционеры. Можно ведь и гадюк содержать, получая от них пользу, просто держать их надо в террариуме, иметь специальные перчатки, собирать яд в стакан и держать противоядие. Любовь - это поиск оптимального сопряжения. https://www.rbc.ru/interview/business/22/02/2018/5a86c1c29a7947642bd8bbc5?from=center_1 "АвтоВАЗ" докапитализируют в октябре 11 апреля 2018 г. www.kommersant.ru Второй этап докапитализации убыточного "АвтоВАЗа" - конвертация в акции долгов на 61,4 млрд руб. - завершен, заявил в среду глава "Ростеха" Сергей Чемезов. Финальный этап оздоровления убыточного автоконцерна пройдет в октябре: в итоге акционеры концерна "Ростех" и французская Renault нарастят свою долю в "АвтоВАЗе" с 64,6% до 83,5%. Общие вливания контролирующих акционеров в тольяттинский концерн составят более 107 млрд руб. https://www.kommersant.ru/doc/3599617
При увеличении уставного капитала дополнительной эмиссией Закон об АО предусматривает следующие гарантии прав акционеров:
- акционерам публичного АО предоставляется преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа), а также вновь размещаемых дополнительных акций новой категории (типа) и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг либо дополнительных привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций ПАО (п. 1 ст. 40 Закона об АО);
- акционерам, голосовавшим против или не принимавшим участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, предоставляется преимущественное право приобретения размещаемых посредством закрытой подписки:
- дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества этой категории (типа);
- вновь размещаемых дополнительных акций публичного общества новой категории (типа) и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций публичного общества, предоставляющих право голоса при решении поставленного на голосование вопроса о размещении указанных ценных бумаг;
- дополнительных привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов и конвертируемых в них эмиссионных ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций общества, предоставляющих право голоса при решении поставленного на голосование вопроса о размещении указанных ценных бумаг (п. 1.1 ст. 40 Закона об АО).
Преимущественное право не распространяется на размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
Акционеры общества - владельцы привилегированных акций с преимуществом в очередности получения дивидендов не имеют преимущественного права при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции (п. 3 ст. 40 Закона об АО).
Преимущественное право имеют лица, являющиеся акционерами общества:
- на дату определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров - при принятии решения об эмиссии общим собранием акционеров;
- на десятый день после дня принятия советом директоров общества решения об эмиссии, если более поздняя дата не установлена этим решением - при принятии решения об эмиссии советом директоров (п. 2 ст. 40 Закона об АО).
Необходимо учитывать, что принятие решения о дополнительной эмиссии ценных бумаг не предоставляет акционерам права требовать выкупа акций, поскольку такое основание отсутствует в ст. 75 Закона об АО. Отсутствие такого права у акционеров неоднократно подтверждалось и судебными актами. По мнению правоприменителя, надежной защитой интересов акционеров при дополнительной эмиссии является исключительно наличие у них преимущественного права выкупа допэмиссии.
Как указал в своем Постановлении Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ:
"...То обстоятельство, что акционер в силу материальных или иных причин не мог или не хотел реализовать право преимущественного приобретения дополнительно размещаемых акций, свидетельствует либо о его ограниченных финансовых возможностях, либо о нежелании воспользоваться предоставленным правом, но не об ограничении его прав.
Следовательно, принятие общим собранием акционеров ОАО "Бурейская ГЭС" решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не порождает у акционера, голосовавшего против этого решения, права требовать выкупа принадлежащих ему акций общества" <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 21 марта 2006 г. N 13683/05.
Именно отсутствие права требовать выкупа акций при принятии решения о дополнительной эмиссии, по нашему мнению, является главной брешью в защите миноритариев. Не имея финансовой возможности или при отсутствии целесообразности воспользоваться преимущественным правом и выкупить свою часть допэмиссии, миноритарий, по сути, может лишь наблюдать, как сгорают инвестиции и тает его доля в капитале корпорации.
Да, уважаемый читатель, к сожалению, противостоять допэмиссии весьма трудно, а риск лишиться капиталовложений, причем на законных основаниях, велик. Как ты мог видеть из вышеприведенного судебного акта, твои "ограниченные финансовые возможности" для участия в допэмиссии никого не интересуют. Прямо как в том анекдоте:
"И топора нет. И рубля нет, и еще рубль должен. И главное - все правильно!"
"Как же быть?" - спросишь ты, смахнув украдкой слезинку. "Не унывай!" - ответим мы. Какой-нибудь невредный совет на такой случай мы тебе обязательно дадим. Читай дальше!
На общество (эмитента) возлагается ряд обязанностей, в частности:
после государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг и не позднее начала срока их размещения уведомить лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров, с указанием информации:
- о количестве размещаемых акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
- цене их размещения или порядке ее определения;
- порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее преимущественное право их приобретения;
- порядке, в котором заявления этих лиц о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть поданы в общество, и сроке действия преимущественного права (п. 1 ст. 41 Закона об АО);
до окончания срока действия преимущественного права не размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций