style="max-height: 80vh;">
"До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности"
(Бирюков Д.О.)
(вступ. сл. И.С. Шиткиной)
("Статут", 2020)
(Бирюков Д.О.)
(вступ. сл. И.С. Шиткиной)
("Статут", 2020)
style="max-height: 50vh;">
Увеличение уставного капитала путем размещения
дополнительных акций (дополнительная эмиссия)
Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Дополнительная эмиссия - весьма распространенный способ вытеснения или "размытия" долей миноритарных акционеров.
Дополнительная эмиссия возможна только при условии, что уставом общества определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции (п. 1 ст. 27 Закона об АО). Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.
При этом Законом предусмотрено принятие такого решения квалифицированным большинством голосов акционеров.
Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с положениями об объявленных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, а также по вопросу об определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 49 Закона об АО).
Соответственно, миноритарные акционеры (акционер), владеющие в совокупности более 25% голосующих акций общества и принимающие участие в собрании по этому вопросу, имеют возможность блокировать принятие вышеуказанных решений. Случаи блокирования таких решений миноритариями хотя и редко, но встречались на практике.
Так, в ноябре 2007 г. миноритарии ОАО "Морион" (разработчика и производителя средств связи) заблокировали принятие общим собранием акционеров решений о внесении изменений в устав и размещение дополнительной эмиссии акций на 109 млн руб. (примерно на 2/3 от существующего уставного капитала), так как, по их мнению, эти действия были направлены на размытие их доли в капитале общества <1>. Внесение в устав положений об объявленных акциях и дополнительной эмиссии блокировалось также миноритарными акционерами производителя военной продукции и фототехники под маркой "Зенит" - ОАО "Красногорский завод им. С.А. Зверева" <2>.
--------------------------------
<1> https://www.kommersant.ru/doc/830525
<2> https://www.kommersant.ru/doc/901003
Решение о дополнительной эмиссии акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров общества, если в соответствии с уставом совету директоров предоставлено право принимать такое решение (абз. 2 п. 2 ст. 28, подп. 5 п. 1 ст. 65 Закона об АО).
Общее собрание акционеров принимает решение о дополнительной эмиссии только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО).
При этом решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях или об изменении положений об объявленных акциях (абз. 2 п. 3 ст. 28 Закона об АО). Такое решение может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению, течение которого прекращается с момента государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
В случае если принятие решения о дополнительной эмиссии отнесено к компетенции совета директоров, оно принимается советом директоров единогласно всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров.
Требования к содержанию решения о дополнительной эмиссии установлены в п. 4 ст. 28 Закона об АО.
Размещение акций в порядке допэмиссии может осуществляться:
публичными обществами:
- по открытой подписке (предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц, в том числе на организованных торгах);
- по закрытой подписке (предлагаться ограниченному, заранее определенному решением о размещении ценных бумаг кругу лиц) <1>, если возможность проведения закрытой подписки не ограничена уставом или правовыми актами РФ;
- конвертацией;
- распределением дополнительных акций среди акционеров за счет имущества общества;
непубличными обществами:
- по закрытой подписке;
- конвертацией;
- распределением дополнительных акций среди акционеров за счет имущества общества.
--------------------------------
<1> В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны Ф.И.О., наименования и (или) категории этих лиц (п. 29.12 Стандартов эмиссии).
Размещение дополнительных акций посредством их распределения среди акционеров за счет имущества общества может осуществляться при условии, что:
- сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества, не превышает разницы между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества, т.е. нельзя выдать акционерам дополнительные акции, номинальная стоимость которых совокупно превышает стоимость чистых активов;
- дополнительные (новые) акции распределяются среди всех акционеров и при этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций;
- в результате не образуются дробные акции (абз. 3 п. 5 ст. 28 Закона об АО).
Направление на увеличение уставного капитала общества нераспределенной прибыли прошлых лет должно быть предусмотрено соответствующим решением общего собрания акционеров (п. 15.2 Стандартов эмиссии).
Распределение дополнительных акций общества среди его акционеров осуществляется на основании записей на счетах, открытых держателем реестра и депозитариями на день распределения, который не должен наступать позднее одного месяца с даты государственной регистрации дополнительного выпуска акций.
Размещение дополнительных акций общества путем распределения их среди акционеров осуществляется за счет следующего имущества (собственных средств):
- добавочного капитала общества;
- остатков фондов специального назначения общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников;
- нераспределенной прибыли прошлых лет (п. 28.2 Стандартов эмиссии).
В случае если акции, облигации, конвертируемые в акции определенной категории (типа), и опционы эмитента, предоставляющие право приобретения акций определенной категории (типа), размещаются путем закрытой подписки только среди всех акционеров - владельцев акций этой категории (типа), такое размещение осуществляется пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций соответствующей категории (типа), если иной порядок размещения не предусмотрен решением о размещении указанных ценных бумаг.
В случае отказа кого-либо из акционеров акционерного общества от приобретения причитающихся ему ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подписки среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций, такие ценные бумаги остаются неразмещенными, если иное не предусмотрено решением об их размещении (п. 36.11 Стандартов эмиссии).
Порядок принятия решения о дополнительной эмиссии общим собранием акционеров различается в зависимости от способа размещения акций и размера увеличения уставного капитала.
При закрытой подписке:
- на обыкновенные и привилегированные акции, за исключением привилегированных акций, предусмотренных п. 6 ст. 32 Закона об АО, решение принимается большинством в 3/4 (три четверти) голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества;
- на привилегированные акции, предусмотренные п. 6 ст. 32 Закона об АО, решение принимается единогласно всеми акционерами общества (п. 3 ст. 39 Закона об АО).
При открытой подписке на обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, - решение принимается большинством в 3/4 (три четверти) голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества (п. 4 ст. 39 Закона об АО).
В остальных случаях, т.е. при открытой подписке на обыкновенные акции, составляющие менее 25% ранее размещенных обыкновенных акций, а также при размещении акций путем распределения среди акционеров, решение принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
Установление квалифицированного большинства для принятия решения об эмиссии при закрытой подписке и при открытой подписке в случае увеличения капитала более чем на 25% не случайно.
Как отмечает Д. Ловырев, "уже стал классическим случай, когда в пользу аффилированных лиц мажоритарного акционера размещаются впервые выпущенные привилегированные акции или же привилегированные акции иного типа, чем те, которые уже существуют в данном обществе", что, в свою очередь, приводит к нарушению прав остальных акционеров, меняет "правила игры", структуру капитала, размывает пакет, может привести к перенаправлению дивидендных потоков на новые акции и к некоторым другим последствиям <1>. Кроме того, как справедливо замечает упомянутый автор, в этом случае, поскольку преимущественное право распространяется только на ту же категорию (тип) акций, которой владеет акционер, у существующих акционеров будет отсутствовать преимущественное право приобретения новых акций, что подтверждается также и судебной практикой <2>, а также право требовать выкупа акций.
--------------------------------
<1> Ловырев Д. Основные проблемы защиты прав миноритарных акционеров в российских компаниях: Национальный доклад по корпоративному управлению. Вып. VI. М., 2013.
<2> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 сентября 2012 г. N Ф05-8973/12 по делу N А40-91600/2011.
В самом деле, при закрытой подписке на акции круг лиц, в пользу которых они размещаются, может быть весьма узким и ограничиваться, например, мажоритарными акционерами или лицами, находящимися под их юридическим и (или) фактическим контролем. Кроме того, например, в силу положений ст. 67.2 ГК РФ мажоритарный акционер, заключивший корпоративный или квазикорпоративный (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ) договор, может принять на себя обязанность инициировать дополнительную эмиссию в пользу другого акционера, кредитора или иного третьего лица и проголосовать за соответствующее решение.
В такой ситуации принятие решения об эмиссии по закрытой подписке простым большинством голосов, очевидно, не обеспечивало бы даже минимальной степени защиты миноритариев.
Требование о единогласии при принятии решения о закрытой подписке на привилегированные акции, предусмотренные п. 6 ст. 32 Закона об АО, объясняется существенной спецификой таких акций.
Привилегированные акции, предусмотренные п. 6 ст. 32 Закона об АО, могут быть одного или нескольких типов и предоставлять помимо или вместо прав, предусмотренных для владельцев "классических" привилегированных акций, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства), преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права.
Отметим, что такие акции могут выпускаться только непубличными обществами, а положения о таких акциях могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в устав или исключены из него по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. Указанные положения устава непубличного общества могут быть изменены по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами - владельцами таких привилегированных акций и большинством в 3/4 (три четверти) голосов акционеров - владельцев иных голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Необходимо также учитывать, что согласно п. 1.1 ст. 75 Закона об АО акционеры непубличного общества - владельцы привилегированных акций, указанных в п. 6 ст. 32 Закона об АО, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им указанных привилегированных акций в случае принятия общим собранием акционеров решений по вопросам, предусмотренным уставом общества, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Следовательно, ничто не мешает непубличному обществу выпустить "суперпривилегированные" акции, которые будут предоставлять как право на фиксированный размер дивиденда, так и право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, а при их несогласии с любыми решениями общего собрания акционеров - потребовать выкупа своих акций.
Необходимо учитывать, что с 1 января 2017 г. к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, не применяются положения гл. XI Закона об АО, т.е. такие сделки не признаются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность.
Ранее при увеличении уставного капитала допэмиссией по закрытой подписке в пользу мажоритарных акционеров и (или) их аффилированных лиц такие лица отстранялись от голосования как заинтересованные лица, и миноритарии имели хотя бы гипотетическую возможность блокировать допэмиссию. Однако и тут мажоритарные акционеры находили способы обхода закона, что приводило к длительным судебным разбирательствам, инициированным миноритарными акционерами.
Энергетика Ковальчука: как миноритарии "Мосэнергосбыта" борются с "Интер РАО" Дмитрий Яковенко Forbes Staff, Вера Кузьмина Forbes Contributor ...Спустя год "Интер РАО" решило увеличить долю в МЭС за счет допэмиссии. Предложение о допэмиссии вынесли на собрание акционеров "Мосэнергосбыта" в июне 2016 г. Провести ее предлагали по закрытой подписке в интересах самого "Интер РАО", его дочернего "Интер РАО Капитал", а также "дочки" "Мосэнергосбыта" - компании "МЭС-Развитие". Крупнейшие миноритарии, опасаясь размытия своей доли, планировали заблокировать этот вопрос. Сделать это было можно даже с небольшим числом голосов - мажоритарии, как заинтересованные лица, не имели права голоса по закону об акционерных обществах. Это ограничение в итоге было снято благодаря компании "Алор Инвест" (входит в группу "Алор"). За день до собрания акционеров, 29 июня, она получила в доверительное управление 7,78% акций МЭС от "Интер РАО Капитал" и как миноритарий проголосовала этим пакетом за закрытую подписку. ...В сентябре 2016 г. совет директоров "Мосэнергосбыта" одобрил цену допэмиссии - все те же 40 копеек за бумагу. Миноритарии посчитали, что голосование было проведено с нарушением закона. Косвенно их правоту подтвердил Центральный банк. В ответе на запрос миноритариев (есть в распоряжении Forbes) регулятор утверждает, что "передача ценных бумаг в доверительное управление не влечет изменение собственника". По мнению ЦБ, акции "Интер РАО Капитал" (даже переданные в доверительное управление "Алор Инвест") не должны были учитываться при голосовании по допэмиссии. ЦБ также отметил, что сделка может быть признана недействительной и акционеры вправе обратиться в суд. Три миноритария "Мосэнергосбыта" (включая Викулина) подали в арбитражный суд два иска к компании. В первом они пытаются оспорить участие "Алор Инвест" в голосовании по допэмиссии, во втором - доказать занижение цены и отсутствие экономической целесообразности в допэмиссии, якобы ее провели для того, чтобы вытеснить миноритариев. https://www.forbes.ru/kompanii/345089-energetika-kovalchuka-kak-minoritarii-mosenergosbyta-boryutsya-s-inter-rao
дополнительных акций (дополнительная эмиссия)
Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
Дополнительная эмиссия - весьма распространенный способ вытеснения или "размытия" долей миноритарных акционеров.
Дополнительная эмиссия возможна только при условии, что уставом общества определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции (п. 1 ст. 27 Закона об АО). Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.
При этом Законом предусмотрено принятие такого решения квалифицированным большинством голосов акционеров.
Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с положениями об объявленных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, а также по вопросу об определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 27, п. 4 ст. 49 Закона об АО).
Соответственно, миноритарные акционеры (акционер), владеющие в совокупности более 25% голосующих акций общества и принимающие участие в собрании по этому вопросу, имеют возможность блокировать принятие вышеуказанных решений. Случаи блокирования таких решений миноритариями хотя и редко, но встречались на практике.
Так, в ноябре 2007 г. миноритарии ОАО "Морион" (разработчика и производителя средств связи) заблокировали принятие общим собранием акционеров решений о внесении изменений в устав и размещение дополнительной эмиссии акций на 109 млн руб. (примерно на 2/3 от существующего уставного капитала), так как, по их мнению, эти действия были направлены на размытие их доли в капитале общества <1>. Внесение в устав положений об объявленных акциях и дополнительной эмиссии блокировалось также миноритарными акционерами производителя военной продукции и фототехники под маркой "Зенит" - ОАО "Красногорский завод им. С.А. Зверева" <2>.
--------------------------------
<1> https://www.kommersant.ru/doc/830525
<2> https://www.kommersant.ru/doc/901003
Решение о дополнительной эмиссии акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров общества, если в соответствии с уставом совету директоров предоставлено право принимать такое решение (абз. 2 п. 2 ст. 28, подп. 5 п. 1 ст. 65 Закона об АО).
Общее собрание акционеров принимает решение о дополнительной эмиссии только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества (п. 3 ст. 49 Закона об АО).
При этом решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях или об изменении положений об объявленных акциях (абз. 2 п. 3 ст. 28 Закона об АО). Такое решение может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению, течение которого прекращается с момента государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
В случае если принятие решения о дополнительной эмиссии отнесено к компетенции совета директоров, оно принимается советом директоров единогласно всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров.
Требования к содержанию решения о дополнительной эмиссии установлены в п. 4 ст. 28 Закона об АО.
Размещение акций в порядке допэмиссии может осуществляться:
публичными обществами:
- по открытой подписке (предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц, в том числе на организованных торгах);
- по закрытой подписке (предлагаться ограниченному, заранее определенному решением о размещении ценных бумаг кругу лиц) <1>, если возможность проведения закрытой подписки не ограничена уставом или правовыми актами РФ;
- конвертацией;
- распределением дополнительных акций среди акционеров за счет имущества общества;
непубличными обществами:
- по закрытой подписке;
- конвертацией;
- распределением дополнительных акций среди акционеров за счет имущества общества.
--------------------------------
<1> В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны Ф.И.О., наименования и (или) категории этих лиц (п. 29.12 Стандартов эмиссии).
Размещение дополнительных акций посредством их распределения среди акционеров за счет имущества общества может осуществляться при условии, что:
- сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества, не превышает разницы между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества, т.е. нельзя выдать акционерам дополнительные акции, номинальная стоимость которых совокупно превышает стоимость чистых активов;
- дополнительные (новые) акции распределяются среди всех акционеров и при этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций;
- в результате не образуются дробные акции (абз. 3 п. 5 ст. 28 Закона об АО).
Направление на увеличение уставного капитала общества нераспределенной прибыли прошлых лет должно быть предусмотрено соответствующим решением общего собрания акционеров (п. 15.2 Стандартов эмиссии).
Распределение дополнительных акций общества среди его акционеров осуществляется на основании записей на счетах, открытых держателем реестра и депозитариями на день распределения, который не должен наступать позднее одного месяца с даты государственной регистрации дополнительного выпуска акций.
Размещение дополнительных акций общества путем распределения их среди акционеров осуществляется за счет следующего имущества (собственных средств):
- добавочного капитала общества;
- остатков фондов специального назначения общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников;
- нераспределенной прибыли прошлых лет (п. 28.2 Стандартов эмиссии).
В случае если акции, облигации, конвертируемые в акции определенной категории (типа), и опционы эмитента, предоставляющие право приобретения акций определенной категории (типа), размещаются путем закрытой подписки только среди всех акционеров - владельцев акций этой категории (типа), такое размещение осуществляется пропорционально количеству принадлежащих акционерам акций соответствующей категории (типа), если иной порядок размещения не предусмотрен решением о размещении указанных ценных бумаг.
В случае отказа кого-либо из акционеров акционерного общества от приобретения причитающихся ему ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подписки среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций, такие ценные бумаги остаются неразмещенными, если иное не предусмотрено решением об их размещении (п. 36.11 Стандартов эмиссии).
Порядок принятия решения о дополнительной эмиссии общим собранием акционеров различается в зависимости от способа размещения акций и размера увеличения уставного капитала.
При закрытой подписке:
- на обыкновенные и привилегированные акции, за исключением привилегированных акций, предусмотренных п. 6 ст. 32 Закона об АО, решение принимается большинством в 3/4 (три четверти) голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества;
- на привилегированные акции, предусмотренные п. 6 ст. 32 Закона об АО, решение принимается единогласно всеми акционерами общества (п. 3 ст. 39 Закона об АО).
При открытой подписке на обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, - решение принимается большинством в 3/4 (три четверти) голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества (п. 4 ст. 39 Закона об АО).
В остальных случаях, т.е. при открытой подписке на обыкновенные акции, составляющие менее 25% ранее размещенных обыкновенных акций, а также при размещении акций путем распределения среди акционеров, решение принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
Установление квалифицированного большинства для принятия решения об эмиссии при закрытой подписке и при открытой подписке в случае увеличения капитала более чем на 25% не случайно.
Как отмечает Д. Ловырев, "уже стал классическим случай, когда в пользу аффилированных лиц мажоритарного акционера размещаются впервые выпущенные привилегированные акции или же привилегированные акции иного типа, чем те, которые уже существуют в данном обществе", что, в свою очередь, приводит к нарушению прав остальных акционеров, меняет "правила игры", структуру капитала, размывает пакет, может привести к перенаправлению дивидендных потоков на новые акции и к некоторым другим последствиям <1>. Кроме того, как справедливо замечает упомянутый автор, в этом случае, поскольку преимущественное право распространяется только на ту же категорию (тип) акций, которой владеет акционер, у существующих акционеров будет отсутствовать преимущественное право приобретения новых акций, что подтверждается также и судебной практикой <2>, а также право требовать выкупа акций.
--------------------------------
<1> Ловырев Д. Основные проблемы защиты прав миноритарных акционеров в российских компаниях: Национальный доклад по корпоративному управлению. Вып. VI. М., 2013.
<2> Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 сентября 2012 г. N Ф05-8973/12 по делу N А40-91600/2011.
В самом деле, при закрытой подписке на акции круг лиц, в пользу которых они размещаются, может быть весьма узким и ограничиваться, например, мажоритарными акционерами или лицами, находящимися под их юридическим и (или) фактическим контролем. Кроме того, например, в силу положений ст. 67.2 ГК РФ мажоритарный акционер, заключивший корпоративный или квазикорпоративный (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ) договор, может принять на себя обязанность инициировать дополнительную эмиссию в пользу другого акционера, кредитора или иного третьего лица и проголосовать за соответствующее решение.
В такой ситуации принятие решения об эмиссии по закрытой подписке простым большинством голосов, очевидно, не обеспечивало бы даже минимальной степени защиты миноритариев.
Требование о единогласии при принятии решения о закрытой подписке на привилегированные акции, предусмотренные п. 6 ст. 32 Закона об АО, объясняется существенной спецификой таких акций.
Привилегированные акции, предусмотренные п. 6 ст. 32 Закона об АО, могут быть одного или нескольких типов и предоставлять помимо или вместо прав, предусмотренных для владельцев "классических" привилегированных акций, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства), преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права.
Отметим, что такие акции могут выпускаться только непубличными обществами, а положения о таких акциях могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении либо внесены в устав или исключены из него по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества. Указанные положения устава непубличного общества могут быть изменены по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами - владельцами таких привилегированных акций и большинством в 3/4 (три четверти) голосов акционеров - владельцев иных голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Необходимо также учитывать, что согласно п. 1.1 ст. 75 Закона об АО акционеры непубличного общества - владельцы привилегированных акций, указанных в п. 6 ст. 32 Закона об АО, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им указанных привилегированных акций в случае принятия общим собранием акционеров решений по вопросам, предусмотренным уставом общества, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Следовательно, ничто не мешает непубличному обществу выпустить "суперпривилегированные" акции, которые будут предоставлять как право на фиксированный размер дивиденда, так и право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, а при их несогласии с любыми решениями общего собрания акционеров - потребовать выкупа своих акций.
Необходимо учитывать, что с 1 января 2017 г. к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, не применяются положения гл. XI Закона об АО, т.е. такие сделки не признаются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность.
Ранее при увеличении уставного капитала допэмиссией по закрытой подписке в пользу мажоритарных акционеров и (или) их аффилированных лиц такие лица отстранялись от голосования как заинтересованные лица, и миноритарии имели хотя бы гипотетическую возможность блокировать допэмиссию. Однако и тут мажоритарные акционеры находили способы обхода закона, что приводило к длительным судебным разбирательствам, инициированным миноритарными акционерами.
Энергетика Ковальчука: как миноритарии "Мосэнергосбыта" борются с "Интер РАО" Дмитрий Яковенко Forbes Staff, Вера Кузьмина Forbes Contributor ...Спустя год "Интер РАО" решило увеличить долю в МЭС за счет допэмиссии. Предложение о допэмиссии вынесли на собрание акционеров "Мосэнергосбыта" в июне 2016 г. Провести ее предлагали по закрытой подписке в интересах самого "Интер РАО", его дочернего "Интер РАО Капитал", а также "дочки" "Мосэнергосбыта" - компании "МЭС-Развитие". Крупнейшие миноритарии, опасаясь размытия своей доли, планировали заблокировать этот вопрос. Сделать это было можно даже с небольшим числом голосов - мажоритарии, как заинтересованные лица, не имели права голоса по закону об акционерных обществах. Это ограничение в итоге было снято благодаря компании "Алор Инвест" (входит в группу "Алор"). За день до собрания акционеров, 29 июня, она получила в доверительное управление 7,78% акций МЭС от "Интер РАО Капитал" и как миноритарий проголосовала этим пакетом за закрытую подписку. ...В сентябре 2016 г. совет директоров "Мосэнергосбыта" одобрил цену допэмиссии - все те же 40 копеек за бумагу. Миноритарии посчитали, что голосование было проведено с нарушением закона. Косвенно их правоту подтвердил Центральный банк. В ответе на запрос миноритариев (есть в распоряжении Forbes) регулятор утверждает, что "передача ценных бумаг в доверительное управление не влечет изменение собственника". По мнению ЦБ, акции "Интер РАО Капитал" (даже переданные в доверительное управление "Алор Инвест") не должны были учитываться при голосовании по допэмиссии. ЦБ также отметил, что сделка может быть признана недействительной и акционеры вправе обратиться в суд. Три миноритария "Мосэнергосбыта" (включая Викулина) подали в арбитражный суд два иска к компании. В первом они пытаются оспорить участие "Алор Инвест" в голосовании по допэмиссии, во втором - доказать занижение цены и отсутствие экономической целесообразности в допэмиссии, якобы ее провели для того, чтобы вытеснить миноритариев. https://www.forbes.ru/kompanii/345089-energetika-kovalchuka-kak-minoritarii-mosenergosbyta-boryutsya-s-inter-rao
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций