style="max-height: 80vh;">
"До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности"
(Бирюков Д.О.)
(вступ. сл. И.С. Шиткиной)
("Статут", 2020)
(Бирюков Д.О.)
(вступ. сл. И.С. Шиткиной)
("Статут", 2020)
style="max-height: 50vh;">
Алгоритм действий при выкупе акций
Акционер, намеренный воспользоваться правом предъявить акции (все или часть) к выкупу, должен не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения ОСА направить регистратору общества по почте либо вручить под подпись требование о выкупе акций, содержащее сведения, позволяющие идентифицировать предъявившего его акционера, а также количество акций каждой категории (типа), выкупа которых он требует (п. п. 3 - 3.2 ст. 76 Закона об АО).
В аналогичном порядке и в сроки акционером направляется и отзыв направленного ранее требования о выкупе акций. Причем отзыв требования о выкупе акций допускается только в отношении всех предъявленных к выкупу акций общества.
Правилами ведения реестра регистратора может быть предусмотрено направление требования (отзыв требования) в формате электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, простой или неквалифицированной электронной подписью.
Акционер, не зарегистрированный в реестре, осуществляет право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций путем дачи соответствующих указаний (инструкций) номинальному держателю.
Требование или его отзыв считается предъявленным обществу в день его получения регистратором общества от акционера либо номинального держателя акций (п. 3.2 ст. 76 Закона об АО).
Если требование акционера о выкупе акций поступит в общество за пределами указанного 45-дневного срока, его следует считать непредъявленным, акционер в этом случае не вправе принуждать общество к выкупу акций.
После получения требования акционера о выкупе акций и до дня внесения в реестр акционеров общества записи о переходе прав на выкупаемые акции к обществу или до дня получения отзыва требования регистратор общества без распоряжения акционера вносит запись об установлении по счету акционера ограничения права распоряжаться предъявленными к выкупу акциями, в том числе передавать их в залог или обременять другими способами (п. п. 3, 3.1 ст. 76 Закона об АО).
Таким образом, фактически осуществляется блокирование лицевого счета акционера в системе ведения реестра. Аналогичные действия должен совершить и номинальный держатель по счету, на котором учитываются права на акции акционера, предъявившего такое требование.
По истечении 45-дневного срока для предъявления акционерами требований о выкупе общество обязано в течение 30 дней выкупить акции у акционеров, включенных в список лиц, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Денежные средства перечисляются на банковские счета акционеров, реквизиты которых имеются у регистратора общества, а лицам, не зарегистрированным в реестре акционеров, - на банковский счет номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров общества. При отсутствии информации о реквизитах банковского счета или невозможности зачисления денежных средств на банковский счет по обстоятельствам, не зависящим от общества, соответствующие денежные средства за выкупленные обществом акции перечисляются в депозит нотариуса по месту нахождения общества.
После перечисления денежных средств на счета акционеров или внесения их в депозит нотариуса регистратор общества вносит записи о переходе прав на выкупаемые акции к обществу на основании утвержденного советом директоров общества отчета об итогах предъявления требований акционеров о выкупе акций без распоряжения акционера, акции которого были выкуплены (п. 4.1 ст. 76 Закона об АО). В отношении акционеров, не зарегистрированных в реестре, внесение соответствующей записи осуществляется регистратором на основании распоряжения номинального держателя, зарегистрированного в реестре акционеров общества (п. 4.2 ст. 76 Закона об АО).
Необходимо учитывать, что общество может потратить на выкуп акций не более чем 10% стоимости своих чистых активов на дату принятия решения, повлекшего право требовать выкупа акций. В случае если общее количество заявленных к выкупу акций превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом, т.е. если совокупная выкупная стоимость этих акций будет более 10% от стоимости чистых активов, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (п. 5 ст. 76 Закона об АО).
Например, стоимость чистых активов общества на дату принятия ОСА решения о реорганизации составляет 100 млн руб. Соответственно, общество может выкупить акции на сумму не более 10 млн руб.
Выкупная цена 1 акции составляет 100 руб., следовательно, общество может выкупить не более 100 тыс. акций. Предположим, что к выкупу предъявлено 180 тыс. акций, т.е. все акции не могут быть выкуплены.
Коэффициент пропорционального выкупа определяется по следующей формуле:
К (коэф.) = X/Y, где X - количество возможных к выкупу акций, а Y - общее количество акций, предъявленных к выкупу.
Таким образом, в рассматриваемом примере такой коэффициент будет равен 0,55.
В связи с этим у миноритариев возникает еще одна проблема - общество может выкупить не все акции, предъявленные акционером к выкупу, а только их часть, что приведет к обратному для акционера результату - он продолжит оставаться акционером, но при этом с еще меньшим пакетом акций, нежели до выкупа.
При этом, поскольку по смыслу п. п. 3, 3.2, 4 ст. 76 Закона об АО отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе акций, в котором должны содержаться сведения о количестве предъявленных к выкупу акций и количестве, в котором они могут быть выкуплены обществом, утверждается советом директоров (в непубличном АО общим собранием, правлением или генеральным директором) не позднее чем через пять дней после окончания срока предъявления требований о выкупе (или отзыва требований), а на сам выкуп остается еще 25 дней и, по сути, общество может начать выкуп на следующий день после утверждения советом директоров отчета, у акционеров практически не остается действенных методов защиты своих прав.
Кроме того, нельзя забывать и о том, что миноритарные акционеры, как правило, не имеют своего представительства в совете директоров, а для получения протоколов заседаний совета директоров у акционера должно быть не менее 1% акций. Таким образом, акционеры могут и не узнать своевременно о принятых советом директоров решениях. Конечно, в публичных обществах информация о принятых советом директоров решениях раскрывается в составе существенных фактов, но у непубличных обществ такой обязанности нет.
Судебная практика по данной проблеме не единообразна. Суды признают, что акционер может оспаривать решение совета директоров об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе акций, но в оценке возможности акционера отозвать свое требование после принятия советом директоров этого решения и неполного выкупа акций расходятся.
Так, в деле N А35-9000/2012 акционер, акции которого были выкуплены не полностью с учетом установленного законом ограничения (10% от стоимости чистых активов), вернул полученные за акции денежные средства обратно обществу и отозвал свое требование о выкупе. Общество уведомило акционера о пропуске срока отзыва требования и вновь перечислило денежные средства акционеру, но акционер не сдавался и вновь вернул деньги обществу. Тогда общество внесло денежные средства в депозит нотариуса, который перевел их акционеру. Суды первой, апелляционной и кассационной инстанций признали пропуск акционером срока направления отзыва требования о выкупе акций.
В деле N А32-28239/2017 суды сослались на то, что акционер не оспорил решение совета директоров об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе акций, и указали, что акционер, "проголосовав против реорганизации... не мог не осознавать правовых последствий такого действия, а именно того, что в случае превышения общей стоимости предъявленных к выкупу акций, величины, соответствующей 10% стоимости чистых активов, у него будут выкуплены не все акции, а пропорционально в силу действующего законодательства, при этом невыкупленная часть акций будет погашена, как "не голосовавшая" за реорганизацию. Кроме того, Ф.И.О. не отозвал свое требование о выкупе акций после принятия решения, согласно которому не все принадлежащие акционеру акции будут приобретены. То обстоятельство, что истец не воспользовался предоставленными ему правами, не дает оснований рассматривать действия ответчика как не соответствующее закону и нарушающее его права (Определение ВС РФ от 25 июля 2016 г. N 306-ЭС16-7880 по делу N А12-26775/2015)" (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 декабря 2018 г. N Ф08-10764/18 по делу N А32-28239/2017).
В другом деле, попавшем на рассмотрение в Верховный Суд РФ, высшая судебная инстанция также указала, что акционер "не отозвал свое требование о выкупе акций после принятия Советом директоров решения, согласно которому не все принадлежащие акционеру акции будут приобретены. Также не представлено доказательств возражений Ф.И.О. на предложенные Обществом условия выкупа акций в пределах установленных лимитов, оспаривания ею решения Совета директоров... где отражены соответствующие значения чистых активов и размера средств, подлежащих направлению на выкуп акций, в то время как указанное решение устанавливает общие для всех акционеров правила, вносит определенность в соответствующие взаимоотношения и позволяет соблюсти баланс между частными и общим корпоративными интересами в рамках установленных Законом об акционерных обществах правил" (Определение ВС РФ от 13 ноября 2017 г. N 303-ЭС17-16179).
В вышеприведенных примерах суды не учли, что на момент принятия общим собранием решений, влекущих право требовать выкупа акций, акционер, по общему правилу еще не может знать о том, в каком количестве его акции могут быть выкуплены, а на момент утверждения советом директоров отчета об итогах предъявления требований, когда становится понятно, сколько акций предъявлено к выкупу и сколько может быть выкуплено с учетом ограничения, срок отзыва требования уже пропущен, а акции заблокированы на счете акционера.
Да, любезный читатель, ситуация напоминает цугцванг, это правда. Решил ты продать все акции, уже в воображении даже деньги полученные, может быть, потратил, только не говори, что на акции другой компании:), а тут тебе сюрприз не из приятных, а главное - все законно.
Тем не менее, с учетом вышеприведенных позиций судов, в том числе Верховного Суда РФ, акционеру, не согласному с неполным выкупом заявленных к выкупу акций, целесообразно незамедлительно после того, как он узнал о принятом советом директоров решении об утверждении отчета об итогах предъявления требований, отозвать свое требование о выкупе, а если акции были оперативно выкуплены обществом - также и требование о возврате акций.
Оспаривать в этом случае собственно решение совета директоров об утверждении отчета практически бессмысленно, поскольку общество в любом случае не вправе тратить на выкуп более 10% от стоимости чистых активов, и права акционеров этим не нарушаются. Такое оспаривание может быть целесообразным лишь в случае, если совет директоров неверно определил стоимость чистых активов и, как следствие, количество акций, которые могут быть выкуплены.
Согласно п. 3 ст. 35 Закона об АО стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета. В настоящее время Порядок определения стоимости чистых активов утвержден Приказом Минфина России от 28 августа 2014 г. N 84н.
Между тем по вопросу о том, как определять стоимость чистых активов общества, по их рыночной или балансовой стоимости, притом что разница в этой стоимости может отличаться крайне значительно, у судов существует две позиции.
Согласно одной позиции стоимость чистых активов должна определиться с учетом рыночной стоимости имущества общества.
"Заявитель жалобы ссылается на то, что стоимость чистых активов общества... по данным бухгалтерского баланса на 30.06.2010 составила 13 996 000 руб. Вместе с тем, как правильно отмечено судом апелляционной инстанции, ответчиком не учтено, что стоимость чистых активов общества, определенная им на основании бухгалтерской отчетности, существенно отличается от действительной стоимости этих активов, определенной независимым оценщиком с учетом рыночной стоимости имущества общества (111 485 000 руб.). Оснований полагать, что сумма, которую общество должно будет направить на выкуп акций Ф.И.О., превысит 10% действительной стоимости чистых активов общества, из материалов дела не усматривается" (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13 сентября 2012 г. N Ф09-3478/11 по делу N А60-34942/2010).
В другом деле суд решил, что рыночная стоимость чистых активов должна определяться в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов, утвержденным Минфином России, т.е. по балансовой стоимости. При этом в деле имелось два отчета разных оценщиков. Согласно первому рыночная стоимость чистых активов составляла 1,09 млрд руб., согласно второму она составляла 885,6 млн руб. Совет директоров определил рыночную стоимость чистых активов в размере 26,8 млн руб. по данным бухгалтерского баланса, и исходя из этой стоимости был осуществлен выкуп акций. Суд согласился с позицией общества.
"Судами установлено, что балансовая стоимость активов общества на 30.09.2012 составляла - 82 412 407 рублей 58 копеек, поскольку активы общества учитываются по их первоначальной стоимости с учетом амортизации в соответствии с ПБУ 6/01...
...Суды установили, что чистые активы в целях определения максимальной суммы для выкупа были рассчитаны в соответствии с Порядком оценки... и составили разницу между активами общества и его пассивами по бухгалтерскому балансу, т.е. 26 823 338 руб. 94 коп. 10% от суммы чистых активов составили соответственно 2 682 333 руб. 89 коп.
...На основании требования истца... о выкупе... общество выкупило у истца 503 шт. акций... на общую сумму 2 686 930 руб. 43 коп., т.е. в пределах 10% от балансовой стоимости чистых активов общества. В выкупе остальных акций общество было вынуждено отказать в связи с ограничениями (10%-ным барьером)...
Учитывая изложенное, суды пришли к верному выводу о том, что ответчиком были выполнены все установленные требования по выкупу у истца принадлежащих ему акций... Выкуп акций у истца состоялся, денежные средства перечислены и приняты, сделка совершена и исполнена сторонами" (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 января 2019 г. N Ф05-2862/16 по делу N А40-173918/2012).
Mon cher, как ты видишь из вышеприведенных судебных кейсов, балансовая и рыночная стоимость чистых активов компании может отличаться в десятки раз. Ты спросишь нас, что же делать, если советом директоров стоимость чистых активов определена по балансу, продать хочется все акции, а выкуплены будут явно не все?
Пробовать предъявить иск о возмещении убытков.
Нельзя не отметить и позицию суда, включенную в Обзор Верховного Суда РФ, применительно к ситуации, когда неполный выкуп акций осуществлен в связи с принятием решения о реорганизации. В таком случае оставшиеся невыкупленными ценные бумаги подлежат обмену на акции (доли) реорганизованного (реорганизованных) общества (обществ), а не погашению. Судом указано, что "статья 75 Закона об акционерных обществах подлежит применению в системном толковании, с положениями как Конституции, так и ГК РФ, которые исходят из недопустимости лишения права собственности без прямо предусмотренного Законом основания, которое в данном случае отсутствовало. Таким образом, все акционеры преобразуемого акционерного общества имеют право на получение доли (паев) в уставном (складочном) капитале во вновь создаваемом юридическом лице. Признание акций погашенными лишило истца права на имущество в конституционно-правовом смысле, что противоречит положениям ст. 35 Конституции РФ и ст. 235 ГК РФ" (п. 15 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом ВС РФ 25 декабря 2019 г.).
В другом деле Верховный Суд РФ по тем же правовым основаниям признал, что, если из-за установленного лимита АО не выкупило все акции, оно должно возместить акционеру убытки (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 19 ноября 2019 г. N 308-ЭС19-12842 по делу N А32-8838/2018) <1>.
--------------------------------
<1> См. также: Определение ВС РФ от 29 августа 2019 г. N 308-ЭС19-3746.
Кроме того, при реализации права требовать выкупа акций акционеры могут столкнуться также с проблемой отрицательной величины чистых активов.
В этом случае очевидно, что общество не вправе осуществлять выкуп акций, за исключением случаев, если денежные средства для выкупа акций имеются в резервном фонде (п. 1 ст. 35 Закона об АО).
"Ютэйр" отказала акционерам в выкупе бумаг 26 июня 2015 г. 00:09 / Мария Киселева / Vedomosti.ru Акционеры "Ютэйр" потребовали выкупить у них акции, после того как на собрании акционеров была одобрена крупная сделка. Но компания акции выкупать не будет, так как имеет отрицательную стоимость чистых активов. Это следует из сообщения, опубликованного "Ютэйр" в четверг на сайте раскрытия информации... https://www.vedomosti.ru/business/articles/2015/06/26/598104-yuteir-otkazala-aktsioneram-v-vikupe-bumag
Акционер, намеренный воспользоваться правом предъявить акции (все или часть) к выкупу, должен не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения ОСА направить регистратору общества по почте либо вручить под подпись требование о выкупе акций, содержащее сведения, позволяющие идентифицировать предъявившего его акционера, а также количество акций каждой категории (типа), выкупа которых он требует (п. п. 3 - 3.2 ст. 76 Закона об АО).
В аналогичном порядке и в сроки акционером направляется и отзыв направленного ранее требования о выкупе акций. Причем отзыв требования о выкупе акций допускается только в отношении всех предъявленных к выкупу акций общества.
Правилами ведения реестра регистратора может быть предусмотрено направление требования (отзыв требования) в формате электронного документа, подписанного квалифицированной электронной подписью, простой или неквалифицированной электронной подписью.
Акционер, не зарегистрированный в реестре, осуществляет право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций путем дачи соответствующих указаний (инструкций) номинальному держателю.
Требование или его отзыв считается предъявленным обществу в день его получения регистратором общества от акционера либо номинального держателя акций (п. 3.2 ст. 76 Закона об АО).
Если требование акционера о выкупе акций поступит в общество за пределами указанного 45-дневного срока, его следует считать непредъявленным, акционер в этом случае не вправе принуждать общество к выкупу акций.
После получения требования акционера о выкупе акций и до дня внесения в реестр акционеров общества записи о переходе прав на выкупаемые акции к обществу или до дня получения отзыва требования регистратор общества без распоряжения акционера вносит запись об установлении по счету акционера ограничения права распоряжаться предъявленными к выкупу акциями, в том числе передавать их в залог или обременять другими способами (п. п. 3, 3.1 ст. 76 Закона об АО).
Таким образом, фактически осуществляется блокирование лицевого счета акционера в системе ведения реестра. Аналогичные действия должен совершить и номинальный держатель по счету, на котором учитываются права на акции акционера, предъявившего такое требование.
По истечении 45-дневного срока для предъявления акционерами требований о выкупе общество обязано в течение 30 дней выкупить акции у акционеров, включенных в список лиц, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Денежные средства перечисляются на банковские счета акционеров, реквизиты которых имеются у регистратора общества, а лицам, не зарегистрированным в реестре акционеров, - на банковский счет номинального держателя акций, зарегистрированного в реестре акционеров общества. При отсутствии информации о реквизитах банковского счета или невозможности зачисления денежных средств на банковский счет по обстоятельствам, не зависящим от общества, соответствующие денежные средства за выкупленные обществом акции перечисляются в депозит нотариуса по месту нахождения общества.
После перечисления денежных средств на счета акционеров или внесения их в депозит нотариуса регистратор общества вносит записи о переходе прав на выкупаемые акции к обществу на основании утвержденного советом директоров общества отчета об итогах предъявления требований акционеров о выкупе акций без распоряжения акционера, акции которого были выкуплены (п. 4.1 ст. 76 Закона об АО). В отношении акционеров, не зарегистрированных в реестре, внесение соответствующей записи осуществляется регистратором на основании распоряжения номинального держателя, зарегистрированного в реестре акционеров общества (п. 4.2 ст. 76 Закона об АО).
Необходимо учитывать, что общество может потратить на выкуп акций не более чем 10% стоимости своих чистых активов на дату принятия решения, повлекшего право требовать выкупа акций. В случае если общее количество заявленных к выкупу акций превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом, т.е. если совокупная выкупная стоимость этих акций будет более 10% от стоимости чистых активов, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям (п. 5 ст. 76 Закона об АО).
Например, стоимость чистых активов общества на дату принятия ОСА решения о реорганизации составляет 100 млн руб. Соответственно, общество может выкупить акции на сумму не более 10 млн руб.
Выкупная цена 1 акции составляет 100 руб., следовательно, общество может выкупить не более 100 тыс. акций. Предположим, что к выкупу предъявлено 180 тыс. акций, т.е. все акции не могут быть выкуплены.
Коэффициент пропорционального выкупа определяется по следующей формуле:
К (коэф.) = X/Y, где X - количество возможных к выкупу акций, а Y - общее количество акций, предъявленных к выкупу.
Таким образом, в рассматриваемом примере такой коэффициент будет равен 0,55.
В связи с этим у миноритариев возникает еще одна проблема - общество может выкупить не все акции, предъявленные акционером к выкупу, а только их часть, что приведет к обратному для акционера результату - он продолжит оставаться акционером, но при этом с еще меньшим пакетом акций, нежели до выкупа.
При этом, поскольку по смыслу п. п. 3, 3.2, 4 ст. 76 Закона об АО отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе акций, в котором должны содержаться сведения о количестве предъявленных к выкупу акций и количестве, в котором они могут быть выкуплены обществом, утверждается советом директоров (в непубличном АО общим собранием, правлением или генеральным директором) не позднее чем через пять дней после окончания срока предъявления требований о выкупе (или отзыва требований), а на сам выкуп остается еще 25 дней и, по сути, общество может начать выкуп на следующий день после утверждения советом директоров отчета, у акционеров практически не остается действенных методов защиты своих прав.
Кроме того, нельзя забывать и о том, что миноритарные акционеры, как правило, не имеют своего представительства в совете директоров, а для получения протоколов заседаний совета директоров у акционера должно быть не менее 1% акций. Таким образом, акционеры могут и не узнать своевременно о принятых советом директоров решениях. Конечно, в публичных обществах информация о принятых советом директоров решениях раскрывается в составе существенных фактов, но у непубличных обществ такой обязанности нет.
Судебная практика по данной проблеме не единообразна. Суды признают, что акционер может оспаривать решение совета директоров об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе акций, но в оценке возможности акционера отозвать свое требование после принятия советом директоров этого решения и неполного выкупа акций расходятся.
Так, в деле N А35-9000/2012 акционер, акции которого были выкуплены не полностью с учетом установленного законом ограничения (10% от стоимости чистых активов), вернул полученные за акции денежные средства обратно обществу и отозвал свое требование о выкупе. Общество уведомило акционера о пропуске срока отзыва требования и вновь перечислило денежные средства акционеру, но акционер не сдавался и вновь вернул деньги обществу. Тогда общество внесло денежные средства в депозит нотариуса, который перевел их акционеру. Суды первой, апелляционной и кассационной инстанций признали пропуск акционером срока направления отзыва требования о выкупе акций.
В деле N А32-28239/2017 суды сослались на то, что акционер не оспорил решение совета директоров об утверждении отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе акций, и указали, что акционер, "проголосовав против реорганизации... не мог не осознавать правовых последствий такого действия, а именно того, что в случае превышения общей стоимости предъявленных к выкупу акций, величины, соответствующей 10% стоимости чистых активов, у него будут выкуплены не все акции, а пропорционально в силу действующего законодательства, при этом невыкупленная часть акций будет погашена, как "не голосовавшая" за реорганизацию. Кроме того, Ф.И.О. не отозвал свое требование о выкупе акций после принятия решения, согласно которому не все принадлежащие акционеру акции будут приобретены. То обстоятельство, что истец не воспользовался предоставленными ему правами, не дает оснований рассматривать действия ответчика как не соответствующее закону и нарушающее его права (Определение ВС РФ от 25 июля 2016 г. N 306-ЭС16-7880 по делу N А12-26775/2015)" (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 декабря 2018 г. N Ф08-10764/18 по делу N А32-28239/2017).
В другом деле, попавшем на рассмотрение в Верховный Суд РФ, высшая судебная инстанция также указала, что акционер "не отозвал свое требование о выкупе акций после принятия Советом директоров решения, согласно которому не все принадлежащие акционеру акции будут приобретены. Также не представлено доказательств возражений Ф.И.О. на предложенные Обществом условия выкупа акций в пределах установленных лимитов, оспаривания ею решения Совета директоров... где отражены соответствующие значения чистых активов и размера средств, подлежащих направлению на выкуп акций, в то время как указанное решение устанавливает общие для всех акционеров правила, вносит определенность в соответствующие взаимоотношения и позволяет соблюсти баланс между частными и общим корпоративными интересами в рамках установленных Законом об акционерных обществах правил" (Определение ВС РФ от 13 ноября 2017 г. N 303-ЭС17-16179).
В вышеприведенных примерах суды не учли, что на момент принятия общим собранием решений, влекущих право требовать выкупа акций, акционер, по общему правилу еще не может знать о том, в каком количестве его акции могут быть выкуплены, а на момент утверждения советом директоров отчета об итогах предъявления требований, когда становится понятно, сколько акций предъявлено к выкупу и сколько может быть выкуплено с учетом ограничения, срок отзыва требования уже пропущен, а акции заблокированы на счете акционера.
Да, любезный читатель, ситуация напоминает цугцванг, это правда. Решил ты продать все акции, уже в воображении даже деньги полученные, может быть, потратил, только не говори, что на акции другой компании:), а тут тебе сюрприз не из приятных, а главное - все законно.
Тем не менее, с учетом вышеприведенных позиций судов, в том числе Верховного Суда РФ, акционеру, не согласному с неполным выкупом заявленных к выкупу акций, целесообразно незамедлительно после того, как он узнал о принятом советом директоров решении об утверждении отчета об итогах предъявления требований, отозвать свое требование о выкупе, а если акции были оперативно выкуплены обществом - также и требование о возврате акций.
Оспаривать в этом случае собственно решение совета директоров об утверждении отчета практически бессмысленно, поскольку общество в любом случае не вправе тратить на выкуп более 10% от стоимости чистых активов, и права акционеров этим не нарушаются. Такое оспаривание может быть целесообразным лишь в случае, если совет директоров неверно определил стоимость чистых активов и, как следствие, количество акций, которые могут быть выкуплены.
Согласно п. 3 ст. 35 Закона об АО стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета. В настоящее время Порядок определения стоимости чистых активов утвержден Приказом Минфина России от 28 августа 2014 г. N 84н.
Между тем по вопросу о том, как определять стоимость чистых активов общества, по их рыночной или балансовой стоимости, притом что разница в этой стоимости может отличаться крайне значительно, у судов существует две позиции.
Согласно одной позиции стоимость чистых активов должна определиться с учетом рыночной стоимости имущества общества.
"Заявитель жалобы ссылается на то, что стоимость чистых активов общества... по данным бухгалтерского баланса на 30.06.2010 составила 13 996 000 руб. Вместе с тем, как правильно отмечено судом апелляционной инстанции, ответчиком не учтено, что стоимость чистых активов общества, определенная им на основании бухгалтерской отчетности, существенно отличается от действительной стоимости этих активов, определенной независимым оценщиком с учетом рыночной стоимости имущества общества (111 485 000 руб.). Оснований полагать, что сумма, которую общество должно будет направить на выкуп акций Ф.И.О., превысит 10% действительной стоимости чистых активов общества, из материалов дела не усматривается" (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 13 сентября 2012 г. N Ф09-3478/11 по делу N А60-34942/2010).
В другом деле суд решил, что рыночная стоимость чистых активов должна определяться в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов, утвержденным Минфином России, т.е. по балансовой стоимости. При этом в деле имелось два отчета разных оценщиков. Согласно первому рыночная стоимость чистых активов составляла 1,09 млрд руб., согласно второму она составляла 885,6 млн руб. Совет директоров определил рыночную стоимость чистых активов в размере 26,8 млн руб. по данным бухгалтерского баланса, и исходя из этой стоимости был осуществлен выкуп акций. Суд согласился с позицией общества.
"Судами установлено, что балансовая стоимость активов общества на 30.09.2012 составляла - 82 412 407 рублей 58 копеек, поскольку активы общества учитываются по их первоначальной стоимости с учетом амортизации в соответствии с ПБУ 6/01...
...Суды установили, что чистые активы в целях определения максимальной суммы для выкупа были рассчитаны в соответствии с Порядком оценки... и составили разницу между активами общества и его пассивами по бухгалтерскому балансу, т.е. 26 823 338 руб. 94 коп. 10% от суммы чистых активов составили соответственно 2 682 333 руб. 89 коп.
...На основании требования истца... о выкупе... общество выкупило у истца 503 шт. акций... на общую сумму 2 686 930 руб. 43 коп., т.е. в пределах 10% от балансовой стоимости чистых активов общества. В выкупе остальных акций общество было вынуждено отказать в связи с ограничениями (10%-ным барьером)...
Учитывая изложенное, суды пришли к верному выводу о том, что ответчиком были выполнены все установленные требования по выкупу у истца принадлежащих ему акций... Выкуп акций у истца состоялся, денежные средства перечислены и приняты, сделка совершена и исполнена сторонами" (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 января 2019 г. N Ф05-2862/16 по делу N А40-173918/2012).
Mon cher, как ты видишь из вышеприведенных судебных кейсов, балансовая и рыночная стоимость чистых активов компании может отличаться в десятки раз. Ты спросишь нас, что же делать, если советом директоров стоимость чистых активов определена по балансу, продать хочется все акции, а выкуплены будут явно не все?
Пробовать предъявить иск о возмещении убытков.
Нельзя не отметить и позицию суда, включенную в Обзор Верховного Суда РФ, применительно к ситуации, когда неполный выкуп акций осуществлен в связи с принятием решения о реорганизации. В таком случае оставшиеся невыкупленными ценные бумаги подлежат обмену на акции (доли) реорганизованного (реорганизованных) общества (обществ), а не погашению. Судом указано, что "статья 75 Закона об акционерных обществах подлежит применению в системном толковании, с положениями как Конституции, так и ГК РФ, которые исходят из недопустимости лишения права собственности без прямо предусмотренного Законом основания, которое в данном случае отсутствовало. Таким образом, все акционеры преобразуемого акционерного общества имеют право на получение доли (паев) в уставном (складочном) капитале во вновь создаваемом юридическом лице. Признание акций погашенными лишило истца права на имущество в конституционно-правовом смысле, что противоречит положениям ст. 35 Конституции РФ и ст. 235 ГК РФ" (п. 15 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утв. Президиумом ВС РФ 25 декабря 2019 г.).
В другом деле Верховный Суд РФ по тем же правовым основаниям признал, что, если из-за установленного лимита АО не выкупило все акции, оно должно возместить акционеру убытки (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 19 ноября 2019 г. N 308-ЭС19-12842 по делу N А32-8838/2018) <1>.
--------------------------------
<1> См. также: Определение ВС РФ от 29 августа 2019 г. N 308-ЭС19-3746.
Кроме того, при реализации права требовать выкупа акций акционеры могут столкнуться также с проблемой отрицательной величины чистых активов.
В этом случае очевидно, что общество не вправе осуществлять выкуп акций, за исключением случаев, если денежные средства для выкупа акций имеются в резервном фонде (п. 1 ст. 35 Закона об АО).
"Ютэйр" отказала акционерам в выкупе бумаг 26 июня 2015 г. 00:09 / Мария Киселева / Vedomosti.ru Акционеры "Ютэйр" потребовали выкупить у них акции, после того как на собрании акционеров была одобрена крупная сделка. Но компания акции выкупать не будет, так как имеет отрицательную стоимость чистых активов. Это следует из сообщения, опубликованного "Ютэйр" в четверг на сайте раскрытия информации... https://www.vedomosti.ru/business/articles/2015/06/26/598104-yuteir-otkazala-aktsioneram-v-vikupe-bumag
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций