Бухгалтерия в вопросах и ответах!
Только договор купли-продажи

"Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества..." (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Преимущественное право покупки возникает только в том случае, если доля в уставном капитале ООО отчуждается посредством договора купли-продажи, т.е. сделка носит возмездный характер и в качестве встречного предоставления за отчуждаемое имущество предлагаются денежные средства. Только в этом случае остальные участники общества могут первыми предоставить равнозначный эквивалент.
Если доля отчуждается в обмен на другое индивидуально-определяемое имущество, например в виде вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества, в зачет встречного требования или как способ прекращения имеющегося обязательства (отступное), то остальные участники корпорации вряд ли могут первыми предоставить такое индивидуально-определенное имущество или погасить за участника его обязательство перед третьими лицами.
"Правила о преимущественном приобретении, - отмечает Л.А. Новоселова, - не применяются при переходе доли в порядке общего правопреемства (наследование, реорганизация).
Если отчуждение доли участника происходит по иным, чем договор купли-продажи, основаниям, например по договору мены, соглашению об отступном, преимущественного права Закон об ООО участникам не предоставляет.
Не распространяются соответствующие правила и на безвозмездное отчуждение, в том числе на основании договора дарения.
Положения устава ООО о распространении действия преимущественного права приобретения доли на случаи отчуждения доли по иным, нежели купля-продажа, договорам не подлежат применению как противоречащие закону и природе преимущественного права покупки" <1>.
--------------------------------
<1> Новоселова Л.А. Преимущественное право покупки доли в обществе с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 2009. N 12.

Внесение доли в уставный капитал другого хозяйственного общества не порождает преимущественного права участников общества, хотя эта сделка является возмездной.
Следует признать, что преимущественное право покупки - низкоэффективный механизм обеспечения стабильного состава участников хозяйственного общества. Достаточно заменить сделку купли-продажи доли или акций иной сделкой, и преимущественное право покупки не возникает.
Малая эффективность этого механизма особенно отчетливо проявилась в закрытых акционерных обществах. Корпоративная практика выработала набор приемов, с помощью которых третьи лица проникали в эти закрытые корпорации в обход преимущественного права акционеров.
Самый простой прием - заменить сделку купли-продажи дарением одной акции, а затем купить весь оставшийся пакет.
Участник общества вносит свою долю в уставный капитал специально учреждаемого им другого ООО. На эту сделку правила о преимущественном праве покупки не распространяются. Затем данное лицо продает третьему лицу долю в размере 100% в учрежденном ООО.
Используется более изощренный прием. Владелец ценных бумаг заключает с будущим покупателем договор займа, по которому берет заем в сумме стоимости акций. Впоследствии заем прекращается отступным, в качестве которого передаются акции акционерного общества. В этом случае у акционеров ЗАО не возникало преимущественного права покупки акций, передаваемых в качестве отступного по договору займа.
В ходе реформы гражданского законодательства произошел отказ от особой разновидности акционерного общества - закрытого акционерного общества. Однако это не исключает возможности применения преимущественного права акционеров непубличного акционерного общества покупки акций, отчуждаемых акционером общества третьему лицу. Эта норма стала не императивным требованием, а диспозитивной возможностью. Участники непубличного акционерного общества могут по своему усмотрению решать, применять им или нет преимущественное право. Но в любом случае не следует переоценивать его регулятивное значение. Этот барьер легко преодолевается третьими лицами.
В случае если уставом ООО не запрещена продажа доли третьим лицам, то возможны три основные модели контроля проникновения в общество этих лиц. Продажа доли (части доли) в уставном капитале ООО третьим лицам допускается:
- только с соблюдением преимущественного права ее покупки участниками общества;
- с предварительного согласия участников общества и последующим применением их преимущественного права ее покупки;
- с предварительного согласия общества и последующим применением преимущественного права ее покупки участниками общества.
Первая модель контроля проникновения в общество третьих лиц идентична аналогичному контролю в непубличных акционерных обществах. Как было отмечено выше, это малоэффективный способ обеспечения стабильности состава участников. Третьи лица легко преодолевают этот барьер при наличии оппортуниста в составе членов корпорации.
Во второй и третьей моделях преимущественное право является вторым, запасным барьером на пути проникновения в общество третьих лиц. Первым и наиболее надежным барьером является согласие участников или общества на возможность отчуждения доли (части доли) участника третьему лицу. Надежность этого барьера состоит в следующем. Во-первых, необходимость получения такого согласия, как правило, предусматривается в отношении любого способа отчуждения доли (части доли), а не только ее продажи. Во-вторых, возможность получения такого согласия могут обеспечить либо все участники общества (вариант согласия всех участников), либо контролирующие участники (вариант согласия общества).
Если обратиться к двум наиболее надежным механизмам контроля проникновения в общество третьих лиц, то, как правило, второй барьер в виде преимущественного права не задействуется. Если участники общества дали согласие на отчуждение доли третьему лицу, то они одновременно оформят отказ от своего преимущественного права покупки этой доли.
Преимущественное право в этих моделях используется только при наличии конфликта или некой интриги между участниками. С одной стороны, они дают согласие на продажу доли участника третьему лицу, а с другой стороны, высказывают притязание на эту долю, запуская механизм преимущественного права ее покупки.
Такая ситуация чаще всего возникает при использовании конструкции отчуждения доли с согласия общества. В корпоративной практике решение о даче такого согласия или об отказе в даче такого согласия, как правило, относят к компетенции общего собрания участников. При этом решение по данному вопросу принимается большинством голосов от общего количества голосов всех участников общества. В этой ситуации владельцы относительно незначительных по размеру долей в уставном капитале не могут препятствовать принятию решения о даче согласия на отчуждение доли участника третьему лицу, но могут реализовать свое преимущественное право покупки этой доли.
Уставом общества можно предусмотреть еще один барьер на пути проникновения в общество третьих лиц - это преимущественное право покупки обществом доли (части доли), принадлежащей участнику общества, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли) участника общества.
По общему правилу общество не имеет преимущественного права покупки, оно возникает только в том случае, если это предусмотрено уставом общества. В очереди претендентов на продаваемую долю общество стоит после участников. Общество вправе воспользоваться своим преимущественным правом покупки только в том случае, если этим правом в полном объеме не воспользовались участники общества.
В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли (части доли), в нем следует определить орган общества, уполномоченный принимать решение по этому вопросу (использование обществом преимущественного права или отказ общества от использования преимущественного права). Если такой орган в уставе не определен, то в силу закона эти решения отнесены к компетенции единоличного исполнительного органа.
В корпоративной практике обозначилась следующая проблема: в какой момент общество вправе отказаться от использования своего преимущественного права? Вправе оно это сделать только после того, как участники общества откажутся от применения своего преимущественного права или воспользуются им в неполном объеме, или вправе это сделать сразу при получении оферты участника? Закон устанавливает очередность применения преимущественного права покупки, но не регламентирует очередность отказа от его применения, поэтому общество вправе отказаться от применения своего преимущественного права в любой момент по своему усмотрению.

Безымянная страница
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги
для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
-
Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
-
Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
-
Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
-
Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
-
Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
-
Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
-
Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
-
Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
-
Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
-
Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
-
Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
-
Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
-
Региональное финансовое право: Монография
-
Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
-
Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
-
Налоговое право: Курс лекций


Copyright 2018. Бухгалтерия в вопросах и ответах. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!