Бухгалтерия в вопросах и ответах!
Ограничения отчуждения или перехода доли в уставном
капитале общества с ограниченной ответственностью
по иному основанию третьему лицу

По общему правилу участник общества может продать или отчуждать иным образом свою долю (часть доли) в уставном капитале третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО. Таким требованием является преимущественное право остальных участников на приобретение доли (части доли), продаваемой участником третьему лицу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Однако в целях предотвращения неконтролируемого изменения состава участников общества отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам может быть ограничено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО) (табл. 11).

Таблица 11

Ограничения отчуждения доли в уставном капитале общества
с ограниченной ответственностью третьему лицу

Общее правило, предусмотренное законом Специальные правила, которые могут быть установлены уставом общества
Ограничения отчуждения доли третьим лицам
Продажа либо отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества (п. 2 ст. 21 Закона об ООО) Уставом общества может быть запрещена продажа либо отчуждение иным образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам. Данный запрет может быть наложен на участников или также на общество (п. 2 ст. 21 Закона об ООО). Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО) Уставом общества предусмотрено, что отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускается только: - с согласия всех участников общества - или общества (п. 10 ст. 21 Закона об ООО)

В уставе ООО допустимо установление различных опций, направленных на ограничение продажи и иного отчуждения доли (части доли) участника общества третьим лицам. Их можно ранжировать по степени жесткости.
Самая жесткая опция предусматривает, что уставом общества запрещено отчуждение любым способом доли (части доли) третьему лицу.
Данный запрет имеет две модификации: его можно распространить только на участников или наряду с участниками также и на общество. В последнем варианте в случае перехода доли к обществу оно не вправе отчуждать ее третьему лицу. В течение года со дня перехода доли (части доли) в уставном капитале к обществу эта доля по решению общего собрания участников может быть безвозмездно распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества. Если в течение года доля, перешедшая к обществу, не будет распределена или реализована участникам общества, то она подлежит аннулированию с уменьшением уставного капитала.
Модель сверх закрытого ООО широко применялась в период массовой приватизации как средство противодействия скупки акций открытых акционерных обществ. Акционеры открытого акционерного общества вносили свои акции в уставный капитал специально учреждаемого ООО, в уставе которого закреплялось, что его участникам и самому обществу запрещено отчуждение любым образом доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам. В уставе ООО также предусматривались ограничения сделок с таким принадлежащим ему активом, как акции акционерного общества, переданные в оплату его уставного капитала, их отчуждение допускается только по решению общего собрания участников, принятому большинством, например, в 95% голосов участников общества. Из свободного оборота выводились как акции акционерного общества, так и доли в уставном капитале ООО, которое стало основным акционером акционерного общества.
Уставом общества может быть запрещено изменение соотношения долей участников общества.
По существу, это косвенный запрет участникам и обществу отчуждать долю (часть доли) третьим лицам, а также запрет отчуждения доли (части доли) участниками друг другу (кроме случая пропорционального отчуждения доли одним участником всем остальным участникам). Доля может перейти к обществу, которое вправе безвозмездно распределить или продать ее оставшимся участникам пропорционально размерам их долей. В противном случае доля подлежит аннулированию с сохранением соотношения долей оставшихся участников в уменьшенном уставном капитале.
Указанное ограничение не может быть установлено в отношении отдельных участников общества, оно распространяется на всех участников общества. Для его введения требуется единогласие всех участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Наряду с прямыми и косвенными запретами на отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам имеются более гибкие формы контроля оборота долей участников. Эти конструкции предусматривают, что отчуждение доли (части доли) участника третьим лицам возможно, но только с согласия либо общества, либо его участников.
Уставом общества может быть предусмотрено, что продажа и иное отчуждение доли (части доли) участника третьему лицу возможны только с согласия всех остальных участников.
В данном случае участники общества непосредственно влияют на возможность совершения сделок другим участником общества. Выражается воля не общества, а непосредственно каждого из его участников.
Если уставом или законом <1> предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при следующих условиях.
--------------------------------
<1> Необходимость получения согласия на переход доли к третьему лицу может быть предусмотрена не только уставом общества, но и законом (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Участники общества выражают письменное согласие на переход доли (части доли) третьему лицу. В общество представлены письменные заявления всех участников общества, кроме участника, намеренного произвести отчуждение своей доли, об их согласии на переход доли (части доли) к третьему лицу на основании сделки или по иному основанию.
Участники общества не выражают письменного несогласия на переход доли (части доли) третьему лицу. В общество не представлено ни одно письменное заявление об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли (части доли) третьему лицу (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).
Если остальные участники не представят в общество их заявлений, то это будет означать их согласие на переход доли третьему лицу.
Участник общества, намеренный продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли (части доли) в уставном капитале общества третьему лицу, обязан об этом известить в письменной форме общество путем направления уведомления.
Срок, в течение которого в общество должны поступить письменные заявления остальных участников, составляет 30 дней, если уставом общества не установлен иной срок, со дня получения обществом соответствующего обращения или оферты <1>. Согласие или несогласие должно поступить не лицу, отчуждающему свою долю, а в общество.
--------------------------------
<1> Если предполагается продажа доли третьему лицу, то владелец доли направляет в общество оферту, адресованную участникам общества, о возможности ее приобретения по преимущественному праву.
Если предполагается переход доли к третьему лицу по иному основанию, чем договор купли-продажи, и у участников общества не возникает преимущественного права покупки отчуждаемой доли, то владелец доли направляет в общество обращение.

Как отмечалось выше, возможны две модели выражения согласия участников на переход доли (части доли) участника к третьему лицу <1>:
- наличие письменных согласий всех участников;
- отсутствие письменных отказов всех участников.
--------------------------------
<1> Закон допускает, что конструкция получения согласия участников общества также может быть применена к переходу доли к третьим лицам в порядке правопреемства по иному законному основанию, в частности, на переход доли к участникам ликвидированного юридического лица - участника общества. Во всех указанных случаях применяется единый механизм получения такого согласия.

Наличие письменных согласий всех участников предполагает, что ими представлены в общество письменные заявления о согласии на переход доли (части доли) к третьему лицу. Если хотя бы один участник, независимо от размера принадлежащей ему доли, выразит письменное несогласие в отношении предполагаемого перехода доли, то этот переход будет заблокирован. Возможность перехода доли зависит от воли каждого из участников общества.
Отсутствие письменных отказов всех участников. В течение установленного срока в общество не представлены письменные заявления об отказе в даче согласия на отчуждение или переход доли (части доли) по иному основанию. В данном случае применяется конструкция "молчание - знак согласия" (табл. 12).

Таблица 12

Согласие участников общества на переход доли
(части доли) третьему лицу

Диспозиция закона Условия получения согласия

Если Законом об ООО и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли (части доли) в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом - представлены письменные заявления всех остальных участников о согласии на отчуждение доли (части доли) на основании сделки или на переход доли (части доли) к третьему лицу по иному основанию



Более гибким способом контроля сделок, совершаемых участником общества с третьими лицами, является конструкция, которая предполагает их совершение с согласия общества.
Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли (части доли) другим участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю (часть доли), при условии, что им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли (части доли), выраженный в письменной форме. Согласие или отказ общества должны быть получены участником в течение 30 дней со дня его обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).
Волю общества по этому вопросу формирует орган, определенный уставом. Теоретически это может быть любой из органов: единоличный или коллегиальный исполнительный совет директоров, общее собрание участников. Но с точки зрения здравого смысла этот вопрос следует отнести к компетенции общего собрания участников. В уставе следует определить количество голосов, необходимое для принятия соответствующего решения. Если будет установлено минимально допустимое количество голосов, предусмотренное законодательством (большинство голосов от общего количества голосов всех участникам общества), то участник или группа участников, владеющие контрольным пакетом, будут формировать волю общества по данному вопросу. В рассматриваемой конструкции получение согласия на переход доли в меньшей степени зависит от воли владельцев незначительных по размеру долей в уставном капитале.
Следует обратить внимание на следующее важное обстоятельство. При принятии общим собранием участников решения о даче согласия на продажу или отчуждение иным образом доли участника право голоса по этому вопросу также имеет участник, отчуждающий свою долю. В Законе об ООО нет положений, ограничивающих его право голоса.
Воля общества выражается в письменной форме в виде согласия на совершение сделки либо в виде несогласия. Как правило, это копия протокола или выписка из протокола общего собрания участников.
В установленный данным Законом или уставом срок решение уполномоченного органа общества должно быть не только принято, но и доведено до владельца доли. Если общество в установленный срок сформировало свою позицию в отношении предстоящей сделки (например, принято решение общего собрания участников об отказе), но единоличный исполнительный орган своевременно не довел его до участника, то считается, что письменного несогласия общества не представлено (табл. 13).

Таблица 13

Согласие общества на переход доли (части доли)
к третьему лицу

Диспозиция закона Условия получения согласия

Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли (части доли) участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю (часть доли), при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока (абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона об ООО) участником получено согласие общества, выраженное в письменной форме



Актуальной является форма, в которой общее собрание участников общества рассматривает вопрос о даче согласия на переход доли участника третьему лицу. Возможны следующие варианты формулировки повестки дня общего собрания участников:
- дача согласия общества на отчуждение доли (части доли) участником общества ________ третьему лицу на условиях, указанных в его уведомлении;
- отказ в даче согласия общества на отчуждение доли (части доли) участником общества _______ третьему лицу на условиях, указанных в его уведомлении.
Повестка дня может как состоять из одного из названных вопросов, так и включать оба вопроса.
Если не будет принято решение об отказе в даче согласия, то во всех остальных случаях (например, не принято ни одно из возможных решений) в соответствии с данным Законом считается, что получено согласие.
В установленный срок от общества не получен выраженный в письменной форме отказ в даче согласия на отчуждение доли (части доли) или не получено в письменной форме определенное мнение общества. Если нет однозначного письменного несогласия, в соответствии с Законом об ООО считается, что получено согласие.
Ограничения иных, помимо продажи, способов отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам.
Возможно ограничение только иных, помимо продажи, способов отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам. В уставе общества может быть предусмотрено следующее:
- допускается продажа доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО <1>;
- запрещены иные, помимо продажи, способы отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам;
- иные, помимо продажи, способы отчуждения доли (части доли) в уставном капитале общества третьим лицам допускаются только с согласия других участников (альтернатива общества).
--------------------------------
<1> Имеется в виду преимущественное право участников общества покупки доли, продаваемой участником общества третьему лицу.

Ограничения на переход доли участника в порядке правопреемства к наследникам и правопреемникам.
Одним из способов изменения состава участников общества является включение в него наследников умерших и правопреемников реорганизованных участников. По общему правилу доля участника переходит к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В целях предотвращения изменения состава участников общества его уставом может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам допускается только с согласия остальных участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В данном случае неприменима конструкция перехода доли с согласия общества (табл. 14).

Таблица 14

Ограничения перехода доли в уставном капитале ООО
в порядке правопреемства

Общее правило, предусмотренное законом Специальные правила, которые могут быть установлены уставом общества
Доля участника переходит к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО) Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам допускается только с согласия остальных участников (п. 8 ст. 21 Закона об ООО)

Ограничения распределения доли при ликвидации юридического лица - участника общества.
Самостоятельным аспектом изменения состава участников общества является ликвидация его участника - юридического лица. В ликвидационную массу, подлежащую распределению между участниками ликвидированного юридического лица, попадает доля в уставном капитале общества, которая принадлежала ликвидированному юридическому лицу. По общему правилу в случае ликвидации юридического лица - участника общества доля переходит к его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В целях предотвращения неконтролируемого изменения состава участников общества его уставом может быть предусмотрено, что передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или корпоративные права в отношении этого юридического лица, допускается только с согласия остальных участников общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО).
В данном случае неприменима конструкция перехода доли с согласия общества (табл. 15).

Таблица 15

Ограничения распределения доли в уставном капитале ООО
при ликвидации юридического лица - участника общества

Общее правило, предусмотренное законом Специальные правила, которые могут быть установлены уставом общества
В случае ликвидации юридического лица - участника общества доля переходит к его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО) Уставом общества может быть предусмотрено, что передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества (п. 8 ст. 21 Закона об ООО)

Необходимость получения согласия участников общества установлена законом.
Закон содержит императивную норму, согласно которой "при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества" (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).
В Законе есть случай, когда требуется согласие общества не на переход доли третьему лицу, а на совершение иной сделки. Согласно закону отзыв оферты о продаже доли (части доли) после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 5 ст. 21 Закона об ООО).
В литературе высказывается следующая точка зрения. Поскольку Закон не содержит ограничения на применение только одного из двух возможных способов получения согласия на переход доли к третьему лицу (с согласия всех участников или с согласия общества), то в уставе общества можно предусмотреть оба способа. Это пример юридической филологии, когда буквальное прочтение текста не сопоставляется со здравым смыслом. Допустим, в уставе указаны оба способа получения согласия на переход доли к третьему лицу, кто принимает решение, какой из них подлежит применению?
Если применять оба способа одновременно, то неизбежен их конфликт: общество в лице уполномоченного органа дало согласие на сделку, а участник с мизерной долей дал отказ в согласии. Совмещение этих принципов возможно в том случае, если общее собрание участников дает согласие единогласным решением всех участников.

Безымянная страница
Другие статьи и литература
- Цифровые активы: правовой анализ: монография
- Финансовые вопросы 2021
- Инвестирование: способы, риски, субъекты: монография
- Комментарий к ФЗ О рынке ценных бумаг
- До минор: реквием для миноритариев в мажорной тональности
- Вопрос - ответ 2020
- Частное банковское право: учебник
- Налоги
для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
-
Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
-
Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
-
Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
-
Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
-
Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
-
Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
-
Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
-
Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
-
Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
-
Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
-
Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
-
Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
-
Региональное финансовое право: Монография
-
Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
-
Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
-
Налоговое право: Курс лекций


Copyright 2018. Бухгалтерия в вопросах и ответах. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!