Бухгалтерия в вопросах и ответах!
Статья 926.1. Договор условного депонирования (эскроу)

Комментарий к статье 926.1

1. Глава 47.1, объединяющая ст. ст. 926.1 - 926.8, включена в ГК РФ Федеральным законом N 212-ФЗ. Статьей 9 этого Закона предусмотрено ее вступление в силу с 1 июня 2018 г.
Потребность в такого рода нормах обусловлена некоторой непрочностью обязательственных прав. Кредитор не может быть уверен в том, что должник исполнит обязательство (весьма характерно прежнее его наименование - веритель). Поэтому участники гражданского (экономического) оборота во все времена стремились создать (придумать, "изобрести") меры (способы, инструменты), применение которых позволит упрочить обязательственные права, повысить вероятность исполнения обязанностей, защитить имущественную сферу кредитора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником. В частности, придуманы меры, обеспечивающие исполнение гражданских обязанностей (принуждение к исполнению обязанности, привлечение к ответственности и т.д.). "Изобретены" способы обеспечения обязательств, стимулирующие должника к исполнению обязательства (неустойка, задаток), гарантирующие защиту имущественной сферы кредитора при неисправности должника (поручительство, независимая гарантия), а также способы, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства и гарантирующие удовлетворение интересов кредитора в случае, если должник все же нарушит обязательство (залог, удержание вещи). Существуют и другие способы обеспечения обязательств. Сам способ исполнения обязательства должен способствовать тому, чтобы оно было исполнено должником. Так, использование такой формы расчетов, как аккредитив, весьма эффективно обеспечивает интересы кредитора (см. ст. 867 ГК и комментарий к ней).
Суть договора условного депонирования (эскроу) достаточно четко выражена в п. 1 комментируемой статьи:
- существует некое обязательство по передаче имущества одним лицом другому (например, договор купли-продажи);
- поскольку кредитор не уверен в исправности должника, стороны договорились заключить с третьим лицом договор эскроу;
- по этому договору лицо, обязанное передать имущество, - должник (в приведенном примере - продавец) обязуется передать соответствующее имущество третьему лицу - эскроу-агенту. Заключая договор, должник становится депонентом;
- эскроу-агент обязан обеспечить сохранность имущества, а при возникновении указанных в договоре оснований обязан передать его кредитору - лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества, - бенефициару.
2. В определении договора, содержащемся в п. 1 комментируемой статьи, говорится об исполнении односторонне обязывающего обязательства. В приведенном примере продавец (депонент) обязуется передать товар на депонирование третьему лицу (эскроу-агенту), с тем чтобы эскроу-агент сохранил товар, а при наступлении определенных обстоятельств (например, при поступлении платежа от покупателя) передал товар покупателю (бенефициару).
Несомненно, что будет востребовано и взаимное эскроу: договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (п. 6 комментируемой статьи). В приведенном примере с договором купли-продажи договором эскроу может быть предусмотрено, что эскроу-агенту продавцом будет передан товар, а покупателем - определенная в качестве цены денежная сумма и эскроу-агент при наступлении определенных оснований должен передать товар покупателю, а деньги - продавцу. В таком случае каждая из сторон двусторонне обязывающего договора (в приведенном примере договора купли-продажи) в договоре эскроу является одновременно и депонентом, и бенефициаром.
3. Субъектами договора эскроу являются: депонент (он должник в обязательстве, об исполнении которого идет речь), бенефициар (он кредитор по обязательству, исполнение которого производится посредством заключения и исполнения договора эскроу) и эскроу-агент (третье лицо, которому передается имущество на депонирование).
Участниками договора эскроу могут быть любые субъекты гражданского права, если иное не следует из закона и не противоречит существу отношений. Так, если в содержание правосубъектности юридического лица не входит возможность участвовать в определенного вида обязательствах, то соответственно не может появиться и договор эскроу в целях исполнения такого (недопустимого для данного субъекта) обязательства.
4. Предметом договора эскроу является услуга - деятельность эскроу-агента по принятию имущества на депонирование, сохранению этого имущества и передаче его бенефициару при появлении указанных в договоре оснований.
Необходимо отличать предмет договора эскроу (услугу) от объекта депонирования. Таким объектом является то имущество, которое в соответствии с существующим обязательством должник обязан передать кредитору.
Объектами депонирования могут быть любые движимые вещи, в том числе наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы. Кроме того, в силу прямого указания закона объектами депонирования могут быть безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги, которые если и можно назвать вещами, то только бестелесными. В соответствии с господствующей точкой зрения безналичные денежные средства представляют собой инструменты для осуществления расчетов, обеспечивающих права требования. Бездокументарные ценные бумаги - это форма фиксации обязательственных и иных прав, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК).
При передаче вещей на депонирование, естественно, необходимо учитывать их оборотоспособность. Так, если вещь ограничена в обороте, то ее нельзя передать на депонирование лицу, которому такая вещь принадлежать не может, либо если совершение сделок с такой вещью допускается только по специальному разрешению, нельзя ее передать на депонирование при отсутствии такого разрешения.
Нередко на совершение сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица, или государственного органа, или органа местного самоуправления. В соответствующих случаях при отсутствии такого согласия недопустимо совершение сделки, на исполнение которой был бы направлен договор эскроу, и, следовательно, нельзя заключить договор эскроу.
5. Существенными условиями договора эскроу являются следующие:
- предмет;
- основания, при возникновении которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару.
Договором должен предусматриваться срок депонирования имущества, который не может быть более пяти лет. Однако условие о сроке действия договора (срок депонирования) не является существенным. Оно относится к числу определимых: если договором не предусмотрен срок его действия или он заключен на срок более пяти лет, то считается, что договор заключен на пять лет (естественно, необходимо учитывать и иные указания абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК).
6. По общему правилу договор эскроу должен быть заключен в нотариальной форме. Исключение установлено лишь для случаев депонирования таких объектов, как безналичные денежные средства и (или) бездокументарные ценные бумаги (см. ст. 926.6 и комментарий к ней).
7. Договор эскроу, как и любая сделка, может быть ничтожным или оспоримым по общим правилам о недействительности сделок.
8. Заключение договора эскроу приводит к тому, что наряду с обязательством, на исполнение которого нацелен договор, появляется еще одно обязательство - условного депонирования. Эти обязательства взаимосвязаны. Одно из них можно считать основным, главным (например, договор купли-продажи), другое, возникающее на основании договора эскроу, является вспомогательным, производным и зависимым. Второе обязательство может существовать лишь постольку, поскольку существует основное (главное) обязательство. Вспомогательный характер его проявляется в том, что условное депонирование осуществляется в целях исполнения основного (главного) обязательства. Сам по себе (в отрыве от основного обязательства) договор эскроу существовать не может. Зависимость обязательства условного депонирования проявляется, в частности, и в том, что его исполнение может стать невозможным при ничтожности основного обязательства или при признании сделки недействительной.
Условное депонирование производится в целях исполнения обязательства депонента по передаче имущества другому лицу. Поэтому логично, что по общему правилу депонент не может распоряжаться имуществом, переданным эскроу-агенту, т.е. он не может производить отчуждение соответствующего имущества, сдавать его в аренду, передавать в залог и т.д. В противном случае (если бы депонент мог распоряжаться объектом депонирования) исполнение обязательства эскроу-агентом в ряде случаев оказалось бы затруднено, а то и невозможно.
Вместе с тем в виде исключения договором эскроу может предусматриваться сохранение за депонентом права распоряжения объектом депонирования. Вряд ли бенефициар будет соглашаться на сохранение такого права у депонента в полном объеме - это полностью нивелировало бы гарантии, появляющиеся с заключением договора эскроу. Но у депонента могут оставаться отдельные правомочия, реализация которых, по мнению бенефициара, не угрожает его интересам. Например, если по договору эскроу депонент передает имущество в целях исполнения обязательства депонента как арендодателя, то за ним может быть сохранено право передать соответствующее имущество в залог.
9. Содержание обязательства, порождаемого договором эскроу, в основном сводится к следующему.
Депонент обязан передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче бенефициару. Обязанность считается исполненной с момента передачи объекта депонирования эскроу-агенту (чаще всего это вручение).
Эскроу-агент обязан передать имущество бенефициару при наступлении определенных обстоятельств, которые в законе названы основаниями (далее - основания). Данные основания - юридические факты, порождающие обязанность эскроу-агента передать имущество бенефициару, - предусматриваются договором. В качестве таких оснований могут выступать различные юридические факты, как действия, так и события. Может быть указано одно (единственное) основание, а может быть дан их перечень. Причем может предусматриваться, что эскроу-агент передает имущество при появлении любого основания, содержащегося в перечне, а может быть установлено, что основанием является определенная совокупность юридических фактов (юридический состав).
В качестве основания могут быть указаны и срок (наступление срока, истечение срока), и событие.
Чаще всего основанием является действие бенефициара. Например, можно предусмотреть, что эскроу-агент должен передать вещь бенефициару в течение пяти дней после того, как бенефициар (как покупатель) передаст депоненту (как продавцу) сумму (цену), обусловленную заключенным ими договором купли-продажи (основанием является действие бенефициара).
Договором эскроу можно предусмотреть, что основанием является действие третьего лица или органа. Например, может быть установлено, что переданные эскроу-агенту наличные денежные средства будут переданы бенефициару (продавцу) в течение трех дней после регистрации права собственности покупателя (депонента) на квартиру.
Основания могут и не возникнуть. В этом случае объект депонирования возвращается депоненту.
Эскроу-агент обязан (1) обеспечить сохранность переданного ему имущества и (2) передать его бенефициару при появлении оснований, предусмотренных договором.
Эскроу-агент имеет право получить вознаграждение. Соответствующая обязанность по его выплате возлагается на депонента и бенефициара. Их обязательство является солидарным, поскольку иное не предусмотрено договором.
10. В юридической науке некоторое распространение имеет точка зрения, в соответствии с которой договор эскроу - это разновидность аккредитива. Иногда с учетом сходства аккредитива и договора эскроу последнему и вовсе отказывают "в праве на существование". Не вдаваясь в детали, можно отметить по крайней мере два обстоятельства, имеющие существенное значение.
Во-первых, непременным участником отношений, возникающих по поводу аккредитива, является банк (чаще всего не один банк). В договоре эскроу могут участвовать любые субъекты гражданского права (и банки в том числе).
Во-вторых, при расчетах по аккредитиву в конечном счете все сводится к уплате денег. По договору условного депонирования бенефициару могут передаваться любые движимые вещи (и деньги в том числе).
Таким образом, сфера применения договора эскроу гораздо более широкая как по субъектам, так и по объектам, чем сфера применения аккредитива.
Условное депонирование имеет нечто общее с исполнением обязательства по внесению долга в депозит нотариуса, если соглашением кредитора и должника предусмотрена обязанность должника исполнить обязательство по передаче денег или ценных бумаг путем внесения долга в депозит нотариуса (п. 1.1 ст. 327 ГК). По существу такой способ исполнения сводится к выполнению нотариусом посреднической функции: он получает деньги или ценные бумаги от должника, извещает кредитора и по его требованию передает ему предмет исполнения.
Отличие условного депонирования от указанного способа исполнения обязательства в основном сводится к следующему.
Во-первых, обязанность <1> произвести исполнение долга путем внесения денег или ценных бумаг в депозит нотариуса может быть предусмотрена договором кредитора и должника. Договор эскроу, порождающий отношения по поводу условного депонирования, заключается депонентом, эскроу-агентом и бенефициаром.
--------------------------------
<1> Во всех других случаях исполнение обязательства путем внесения долга в депозит есть право (а не обязанность) должника (см. п. 1 ст. 327 ГК).

Во-вторых, при регулировании отношений, основанных на договоре эскроу, достаточно широко распространена диспозитивность. Так, этим договором определяется срок депонирования имущества, указываются основания, при наличии которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару, предусматривается размер вознаграждения (если не указан размер, то действует правило п. 3 ст. 424 ГК) либо стороны договариваются о безвозмездном характере отношений, также может предусматриваться право (или обязанность) эскроу-агента пользоваться (а может быть, и распоряжаться) объектом депонирования и т.д.
При исполнении обязательства путем передачи долга в депозит договариваться не о чем (кроме того, что должник исполнит обязательство таким образом): нотариусу подается документ, свидетельствующий о намерении внести долг в депозит нотариуса, а далее начинается производство по конкретной депозитной операции нотариуса. Влиять на содержание, этапы и прочие компоненты этого производства ни кредитор, ни должник своим договором не могут <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом: Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. М.: Статут, 2015. Т. 2: Правила совершения отдельных видов нотариальных действий. С. 530 - 537.

В-третьих, в депозит нотариуса могут быть переданы только деньги и ценные бумаги. Объектом условного депонирования могут быть любые движимые вещи (в том числе наличные деньги, безналичные денежные средства, документарные ценные бумаги).
В-четвертых, в отношениях, порождаемых договором эскроу, участвуют любые субъекты гражданского права, а в соответствии с п. 1.1 ст. 327 ГК РФ долг передается в депозит нотариуса, который не является субъектом гражданского права.
В-пятых, правоотношение, возникающее в связи с передачей долга в депозит нотариуса, простое по содержанию: нотариус обязан передать деньги или ценные бумаги кредитору; кредитору принадлежит корреспондирующее с данной обязанностью право.
Правоотношение, порождаемое договором эскроу, гораздо более сложное по содержанию, чем при передаче долга в депозит, - у каждого из трех участников есть права и обязанности.
В-шестых, на нотариуса возлагается безусловная обязанность передать деньги или ценные бумаги кредитору, а эскроу-агент должен передать бенефициару объект депонирования при появлении определенных оснований.
Кроме того, необходимо учитывать, что отношения условного депонирования являются сугубо частноправовыми, а социальные связи, возникающие по поводу внесения долга в депозит нотариуса, неоднородны - одни из них частноправовые, другие - публично-правовые (те, в которых участвует нотариус).
Таким образом, внесение долга в депозит нотариуса как способ исполнения обязательства - достаточно простой юридико-технический прием. Заключение договора эскроу порождает гораздо более сложные правоотношения.
Договор счета эскроу (ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК) является разновидностью договора условного депонирования (обычного договора эскроу). Договор условного депонирования (эскроу) - род, договор счета эскроу - вид. С точки зрения существа отношений и их правовой природы различий нет. Однако нормы о договоре счета эскроу введены в ГК РФ в 2013 г. (Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ). Положения о договоре условного депонирования (эскроу) включены в настоящий Кодекс в 2017 г. (вводятся в действие с июня 2018 г. согласно Федеральному закону от 26 июня 2017 г. N 212-ФЗ). В связи с этим естественно, что существуют некоторые различия в правовом регулировании данных однотипных отношений.
Особенности договора счета эскроу (как вида договора условного депонирования) обнаруживают себя, в частности, в следующем. В договоре счета эскроу непременно участвует банк. Объектом депонирования являются денежные средства. К отношениям из договора счета эскроу применяются общие положения о банковском счете, поскольку иное не предусмотрено ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК РФ и не вытекает из существа отношений. Есть и особенности закрытия счета эскроу (ср. ст. 860.10 и ст. 926.8 ГК, см. также ст. ст. 860.7 - 860.10 и соответствующий комментарий).
Положения об условном депонировании (о договоре эскроу), содержащиеся в ст. ст. 926.1 - 926.8 ГК РФ, образуют гл. 47.1 ("Условное депонирование (эскроу)"), которая помещена после гл. 47 ("Хранение"). Однако это отнюдь не означает, что в гл. 47.1 ГК РФ включены нормы об особом виде хранения. Договор эскроу (условного депонирования) порождает правоотношение, в содержание которого входит обязанность эскроу-агента принять движимую вещь, хранить ее, а при наступлении определенных оснований передать по назначению. Передать не тому субъекту, который передал ее эскроу-агенту (в рассматриваемом договоре это депонент, в договоре хранения - поклажедатель), но бенефициару. И все это производится с целью исполнить обязательство депонента по передаче имущества другому лицу (бенефициару).
Таким образом, отношения по поводу сохранения вещи подчинены специфическим отношениям - по исполнению обязательства передать вещь. (Обязанность хранить (сохранить) имущество часто входит в содержание различных правоотношений (аренда, залог, подряд и др.).) Поэтому, с одной стороны, к договору эскроу, предусматривающему передачу на депонирование вещей, применяются положения гл. 47 ГК РФ, если это не противоречит правилам гл. 47.1 Кодекса, договору или не вытекает из существа обязательства (см. п. 3 ст. 926.5 ГК и соответствующий комментарий). С другой стороны, в целом для регулирования отношений условного депонирования (эскроу) (не только телесных вещей, но и иного движимого имущества) создана специальная система норм, представленная в ст. ст. 926.1 - 926.8 (гл. 47.1) ГК РФ.

Безымянная страница
Другие статьи и литература
Налоги для физических лиц и индивидуальных предпринимателей: возможности снижения
- Постатейный комментарий к Федеральному закону от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации
- Правовое регулирование налогообложения контролируемых иностранных компаний: опыт зарубежных стран и России
- Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный комментарий к главам 42 - 46 и 47.1
- Патентная система налогообложения: в помощь предпринимателю
- Налоговое резидентство физических лиц: критерии и условия
- Ответственность за нарушение налогового законодательства: виды, основания и условия применения
- Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг: Монография
- Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты
- Взыскание долгов: от профилактики до принуждения
- Налогообложение объектов недвижимости в России и за рубежом
- Комментарий к Федеральному закону от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете"
- Налоговые споры. Особенности рассмотрения в судах общей юрисдикции: Научно-практическое пособие
- Региональное финансовое право: Монография
- Крестьянские (фермерские) хозяйства: создание, деятельность, налогообложение
- Финансовая поддержка семьи: материнский капитал
- Налоговое право: Курс лекций
Безымянная страница
Бухгалтерский учет отдельных операций

- Учет торговых операций
- Учет посреднических операций
- Учет товарообменных (бартерных) операций
- Учет при возврате, замене, гарантийном ремонте товаров
- Учет внешнеэкономических операций
- Учет операций, связанных с валютой, изменениями курсов валют
- Учет операций с ценными бумагами
- Учет при взаимозачетах, уступке прав и переводе долга
- Учет операций, связанных с арендой и лизингом
- Учет операций по доверительному управлению и совместной деятельности
- Учет по строительству и ремонту
- Учет в жилищно-коммунальном хозяйстве
- Учет при создании, реорганизации и ликвидации предприятий
- Списание кредиторской и дебиторской задолженности
- Исправление ошибок в отчетности
- Учет операций, связанных с использованием давальческого сырья
- Учет операций, связанных со страхованием
- Учет операций, связанных с займами и кредитами
Налоги и сборы:

Налог на добавленную стоимость (НДС)
Общие вопросы-  страница 1, страница 2, страница 3
Освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика
Счета-фактуры
НДС при экспорте
НДС по товарам, ввезенным на территорию РФ

Акцизы
Налог на прибыль организаций страница 1, страница 2, страница 3, страница 4, страница 5

Налог на доходы физических лиц (НДФЛ), подоходный налог
Общие вопросы
Налоговые вычеты
Налогообложение предпринимательской деятельности
Налогообложение доходов от продажи, сдачи в аренду имущества
Налогообложение доходов нерезидентов, доходов за пределами РФ

Единый социальный налог (ЕСН)
Страховые взносы по обязательному пенсионному страхованию
Страховые взносы в фонд социального страхования
Налог на имущество организаций
Налог на имущество физических лиц
Транспортный налог
Упрощенная система налогообложения (УСН)
Единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД)
Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН)
Налогообложение при выполнении соглашений о разделе продукции
Государственная пошлина
Земельный налог
Налог на добычу полезных ископаемых (НДПИ)
Налог на наследование или дарение
Водный налог
Сборы за пользование объектами животного мира
Плата за загрязнение окружающей природной среды
Налог на игорный бизнес

Налоговая отчетность
Порядок перечисления сумм налогов и сборов в бюджет
Взыскание налогов, сборов и пеней
Отсрочки, рассрочки, налоговые кредиты, реструктуризация задолженности
Пеня и другие способы обеспечения исполнения налоговых обязательств
Зачет и возврат излишне уплаченных сумм налогов
Учет налогоплательщиков
Налоговый контроль, налоговые проверки
Ответственность за нарушения налоговой дисциплины
код банеров
Copyright 2018. Бухгалтерия в вопросах и ответах. All rights reserved.
При использовании материалов сайта активная гипер ссылка  обязательна!